2009-7-28 1
4.4 版权的保护
4.4.1 版权的概述版权 （作者权、著作权）：是基于特定作品的精神权利 以及全面支配该作品并享受其利益的经济权利的合称。
1709年 英国,安娜法》
《为鼓励知识创作而授予作者及购买者就其已印刷成册的图书在一定时期内之权利的法》
1793年 法国,作者权法》
2009-7-28 2
4.4.2 版权的新客体
1,计算机软件
2,数据库
3,多媒体
2009-7-28 3
1,计算机软件
（ 1） 计算机软件的涵义
（ 2） 计算机软件纳入版权的原因第一 计算机软件与一般的版权作品相似。
第二 所需保护内容同版权比较一致。
第三 对软件实行版权保护比较充分。
第四 将其纳入版权保护体系中能为软件提供更加及时和完善的保护。
（ 3） 版权法对计算机软件保护问题上的特殊处理
2009-7-28 4
2,数据库
保护文学艺术作品伯尔尼公约?
与贸易有关的知识产权协议?
世界知识产权组织版权条约?
弱保护这种保护不延及数据或资料本身，亦不损害汇编中的数据或资料已存在的任何版权特别权利保护 ------ 1996年?欧洲议会与欧盟理事会关于数据库法律保护的指令?
为独创性的数据库提供了特别权利保护对满足,辛勤收集,原则的数据库也提供法律保护
2009-7-28 5
3,多媒体问题,如何归类？
计算机程序
视听作品
汇编作品 √
2009-7-28 6
4.4.3 版权的主要权利在网络技术下的调整和变革
1,经济权利
（ 1） 复制权美国,上载 下载 文件传输欧盟,暂时复制权世界知识产权组织,无定论
2009-7-28 7
（ 2） 发行权向公众提供复制件的专有权发行：就是经过权利人许可向公众提供复制件的行为问题：网络传输是不是属于发行的一种呢？
主张,WCT WPPT 不属于美国 属于
（ 3） 传输权世界知识产权组织
2009-7-28 8
2,精神权利保护作者的精神权利就是承认作者的智力劳动规则一,作品的精神权利受到作品合理使用的限制。
规则二,允许作者放弃精神权利。
规则三,网上假名或匿名作品的作者精神权利不受保护。
2009-7-28 9
4.4.4 网络上的版权侵权问题
1,直接侵权
（ 1） 网主的直接侵权责任网主：指的是以网络技术形式向因特网提供信息的主体实在的材料：存储在网主服务器上的内容虚拟的材料：通过超级链接借用的内容
（ 2） 网络服务提供者 (ISP)的直接侵权责任由于其服务对象的侵权而被牵扯
（ 3） 用户的直接侵权责任
2009-7-28 10
2,间接侵权
ISP和网主因用户的侵权行为承担的侵权责任衡量的关键，是否明知故犯、是否从中获得了明显经济利益。
2009-7-28 11
案例：
原告：刘京胜，男，４４岁，中国国际广播电台西班牙语部翻译被告：搜狐爱特信信息技术（北京）有限公司案情介绍,
原告刘京胜因与被告搜狐公司发生侵犯著作权纠纷，向北京市第二中级人民法院提起诉讼。
2009-7-28 12
案例：
原告,王蒙、张洁、张抗抗、毕淑敏、
刘震云、张承志被告：世纪互联通讯技术有限公司案情介绍,
《坚硬的稀粥,,漫长的路》,白罂粟》
《预约死亡》《一地鸡毛》,黑骏马》
和《北方的河》
http://www.bol.com.cn
2009-7-28 13
1999年 9月 18日 判决,
(1)被告世纪公司停止使用 … 七部文学作品。
(2)公开致歉。
(3)向六位原告各赔偿经济损失 1680元,720元、
1140元,5760元,4200元,13080元。
(4)驳回原告要求的赔偿精神损失的要求。
2009-7-28 14
4.5 专利的保护
4.5.1 专利的概述
1,专利和专利制度专利：对于公开的发明创造所享有的一定期限的独占权专利制度兼具实体法与行政程序法的性质实体权利义务 申请的方法
2009-7-28 15
2,专利权的主体与客体主体：
（ 1）发明人或设计人（非职务发明）
对发明创造的实质性特点做出创造性贡献的人。
（ 2）发明创造的发明人或设计人所属的单位是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件完成的发明创造。 （职务发明）
（ 3）共同发明创造中的专利权主体如协议未约定，则归各方共有。
（ 4）权利受让人
（ 5）外国人
2009-7-28 16
客体：依法可以取得专利权的发明创造。
（ 1） 发明：对产品、方法或其改进所提出的新的方案。
（ 2） 实用新型：是指对产品的形状、构造或者对二者的结合所提出的、适于实用的新的技术方案。
（ 3）外观设计：是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计。
2009-7-28 17
对客体范围的限制性规定：
（ 1）科学发现 。
（ 2）智力活动的规则和方法。
（ 3）疾病的诊断和治疗方法 。
（ 4）动物和植物品种。
（ 5）用原子核方法获得的物质 。
2009-7-28 18
3,授予专利的条件
（ 1） 新颖性是授予发明或者实用新型专利的实质要件之一。
,在申请日以前 没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过 或者以其他方式为公众所知,
是授予外观设计的实质性要件。
,同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或在国内公开使用过 的外观设计不相同或不相近似,
2009-7-28 19
判断新颖性的标准
① 公开标准书面公开 使用公开 口头公开
② 地区标准世界新颖性原则本国新颖性原则书面公开使用或其他公开 我国
③ 时间标准发明日标准 ---发明日之前未被公开申请日标准 ---申请日之前未被公开
2009-7-28 20
时间标准的几点例外：
第一、在中国政府主办或者承认的国际博览会上首次展出的发明创造，从展出之日起 6个月内，将展出的发明创造申请专利的，该专利申请不丧失新颖性；
第二、在规定的学术会议上首次发表的发明创造，从发表之日起 6个月内，将该发明创造申请专利的，该专利申请不丧失新颖性；
第三、在申请日以前 6个月内发生他人违反申请人本意的公开情形，这种公开本身不使有关的发明创造丧失新颖性。
2009-7-28 21
（ 2） 创造性 （先进性）
是对发明或者实用新型授予专利的实质性要件之一，
,同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。,
注意：
① 时间差异
② 技术差异
③ 判断的人员标准申请日突出的实质性特点和显著的进步实质性特点和进步
---同一专业中的普通技术人员
2009-7-28 22
（ 3） 实用性（工业实用性）
是发明或实用新型获得专利的实质性要件之一。
实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
2009-7-28 23
4,专利的审批程序
（ 1） 对于发明专利的审批程序初步审查 早期公开 实质审查 授予专利
18个月 3年
（ 2） 对实用新型和外观设计专利申请的审批程序初步审查 授予专利
2009-7-28 24
4.5.2 对计算机软件的专利保护版权,?中华人民共和国著作权法?
计算机软件保护条件?
计算机软件著作权登记办法?
1,计算机软件是否应纳入专利法保护的争议否定：欧洲 1973年?欧洲专利公约?
肯定：美国 1981年?专利审查指南?
2009-7-28 25
美国有关计算机程序专利性主题的判例美国联邦最高法院例 1,
1972年,Gottschalk v,Benson一案该案涉及一计算机程序，是将讯号从二进位编码的十进位数转化为纯二进位数。
2009-7-28 26
例 2：
1978年,Parker v,Flook案该案所涉及的发明系用以在触媒转化过程中更新,alarm limits” 值的计算机程序。
例 3：
1981年,Diamond v,Diehr案该发明系将一计算机程序输入到一公知计算机内，用来控制橡胶成形压模过程的工艺。
该案确定了计算机程序与装置的结合可以成为可专利性的主题 。
2009-7-28 27
我国有关计算机程序可专利性问题计算机程序体现的是一种智力活动的规则和方法，因而不能授予专利权。
只有当计算机程序与硬件结合作为一个整体时，才能作为可专利性主题
2009-7-28 28
可获得专利的申请：
1、涉及计算机内部运行性能改进的发明专利申请。
例如：虚拟存贮控制程序这样的计算机程序与该公知计算机作为一个整体可获得专利权。
2009-7-28 29
2、涉及测量或测试过程的发明专利申请。
例如 一个测量液体粘度的技术方案该计算机程序和测量装置可获得专利。
3,汉字编码方法及计算机汉字输入方法的发明专利申请。
例如 王永民的,五笔字型汉字输入法,
4、涉及自动化技术处理过程的发明专利申请。
2009-7-28 30
2,计算机软件能否获得专利
3,对计算机软件专利保护与版权保护的选择专利保护：范围广,更严密、
对客体要求更严格、审查程序更复杂。
例,数学算法 -----不适合专利保护其它可提供的保护：
版权法专利法商标法商业秘密法反不正当竞争法
2009-7-28 31
4.5.3 Internet对专利法的影响
1,新颖性标准在 Internet上公布的发明是否还具有新颖性？
两种做法,
（ 1）视作传统公开方法以外的其他方法；
（ 2）依照世界新颖性原则丧失新颖性。
第一，易丧失新颖性第二，网络开放性造成的信息扩散是否属于,公开,
第三，不适用传统法的例外情况
2009-7-28 32
2,专利的申请
WIPO已确认其合法性
4.5.4 美国网络应用软件保护趋势
1,CFCA已判定商业方法的软件可以专利保护
2,网站经营者纷纷申请软件专利保护
3,网上专利侵权纠纷已经产生
2009-7-28 33
4.6 关于商业秘密的保护
2002年 11月，中国签署了入世文件。
2002年 1月，中国承诺正式削减关税．
中国企业与外国企业的,短兵相接,从这一天正式开始。商战不可无秘密，在市场竞争中想打败竞争对手，商业秘密是一个重要的利器,.....
2009-7-28 34
商业秘密（ trade-secret）
又称为营业秘密在世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（ TRIPs） 中被称为 "未披露过的信息 "。
2009-7-28 35
4.6.1 商业秘密及商业秘密的构成要件
,反不正当竞争法,第十条的规定,
商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 。
商业秘密可以分为四种：
技术秘密,交易秘密,经营秘密和管理秘密 。
2009-7-28 36
TRIPs对商业秘密的规格作出如下规定：
1） 受保护的信息作为整体或作为其中内容的确切组合,不是该信息领域人员普遍了解或容易获得的；
2） 因构成秘密而具有的商业价值；
3） 权利人为保密采取了合理措施 。
同时,权利人所防止的是任何人未经许可以违背诚实商业行为的方式,披露,获得或使用其控制下的商业秘密 。
2009-7-28 37
商业秘密，应当具备法律要求的以下条件：
1,该项信息具有秘密性判断一项信息是否具有秘密性应当注意：
（ 1） 该项信息的公开程度 。
（ 2） 该信息公开的范围 。
2009-7-28 38
2,该项信息具有商业利益性判断一项信息是否具有经济价值,
应当确定该项信息与经营者经济利益的内在联系 。
3,该项信息具有实用性
2009-7-28 39
4,权利人采取了保密措施
（ 1） 建立了保密制度,将信息明确列为保密事项 。
（ 2） 没有制定保密制度,但明确要求予以保密的 。 如明确标明 "保密 "字样等 。
（ 3） 按照其保密制度规定,该项信息是属于保密范围的信息 。
（ 4） 经营者提供该项信息时,在有关文件中明确要求予以保密 。
（ 5） 与他人合作开发新技术,明确要求对开发的技术进行保密 。
2009-7-28 40
4.6.2 计算机网络环境下的商业秘密电子邮件在招揽邀约,磋商阶段在合同订立阶段在付款阶段在售后服务阶段
2009-7-28 41
4.6.3 美国商业秘密研究
1996年 美国国会 美国经济间谍法
（ EEA）
是美国联邦调查局 （ FBI） 所强力支持该法商业秘密规定的构成要件有二,
一为权利人对该资料有效的保护措施；
二为资料具有价值且不为公众所知悉 。
2009-7-28 42
经常采用诱捕的方式规定对违法者最高可以判处 15年的有期徒刑,对个人最高可以判处 50万元美元罚金,对公司等可以判处 1千万美元罚金 。
2009-7-28 43
案例：
1.在 Worthing一案中被告 Patrick
Worthing企图把本公司的蓝图、产品规格设计说明书以及新机器结构的说明录像带等秘密资料贩卖给竞争对手 Owens Corning公司，但该公司不为所动且警告被告所在公司，
也通知了联邦调查局。结局是 Worthing被判处 15个月有期徒刑，缓刑 3年，其弟弟因提供 100美元帮助犯罪被判处 5年缓刑及 6个月住所拘留。
2009-7-28 44
2.
1967年 6月 14日台湾商人永丰纸业技术研发顾问徐凯乐及生化教授何小台被控意图窃取一美国公司抗癌药物商业秘密,在美国宾州四季大饭店被联邦调查局诱捕 。
两人罪名为意图窃取商业秘密罪,同谋罪等,面临高刑期和巨额罚金 。
2009-7-28 45
3.
3个月后,台湾商人杨斌彦父女去美国纽约观看网球赛过程中被联邦调查局逮捕 。 据报道,捕前 1小时联邦调查局设置的闭路电视系统录下了杨斌彦正拆开一份标有,机密,
和,Avery Dennison公司所有 "字样的文件,
这就造成了其被逮捕的事实 。 杨被指控 21项罪名受到起诉,据了解现只有 2项违反经济间谍法的罪名成立,但案件仍未了结,杨在美国被监禁 。
2009-7-28 46
4.
在 Gillette一案中，吉利公司
（ Gillette） 控告被告 Davis侵犯商业秘密。
本案中 Davis不顾与吉利公司签订的保密合同利用假名，经由传真和电子邮件和吉利公司的竞争对手联系。该竞争对手亦将信息告知吉利公司并通知执法机构。 Davis被控触犯 1832条（ a）（ 2） 未经授权交付输送商业秘密，以及（ a）（ 3） 不当持有商业秘密、邮电欺诈。 Davis已经被判处 27个月有期徒刑，并负赔偿责任 。
2009-7-28 47
5.
美国一知名会计师事务所
Deloitte&Tuche前任员工 Mayra小姐离职时带走一财务用计算机程序并部分转售他人，被控违反经济间谍法。
2009-7-28 48
6.
另一起案例是发生在两个公司进行诉讼的过程中，原告 Atlanta journal-
Constitution公司的一个发行经理以别名发信给被告 Gwinnett每日邮报声称其可以提供有利被告的信息。于是联邦调查局进行了诱捕，由探员乔装打扮支付给该经理酬金，使该案告破。
2009-7-28 49
涉及网络的两起案件
1999年 11月美国密西根州底特律地方法院审理的世界第二大汽车制造商福特公司诉 Robert Lane侵犯商业秘密一案福特公司要求被告撤销其 www.blueovalnews.com
的网站 。 因为该网站上载了原告未来汽车产品计划书等机密文件 112份,受诉法院已经颁布了临时性禁令 （ temporary restraining order）,防止秘密传播,扩散,但却以言论自由为由未同意原告关闭该网站的请求 。
2009-7-28 50
另一起案件是地球网络公司（ Earth
Web,Inc.） 对其下属机构的前任副总经理 Mark以违反雇用契约和侵害公司商业秘密进行起诉，要求法院颁发禁止令：
（ 1）禁止 Mark到新公司（ IDG） 任职；
（ 2）禁止 Mark泄漏任何有关地球网络公司的商业秘密
2009-7-28 51
4.6.4 侵犯商业秘密行为的认定我国反不正当竞争法第十条规定,经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：
（ 一 ） 以盗窃,利诱,胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密 。
（ 二 ） 披露,使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密 。
（ 三 ） 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露,使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密 。
2009-7-28 52
2009-7-28 53
2009-7-28 54
2009-7-28 55
2.企业可以采取的防范措施
1） 区分资料信息的秘密等级,分等级分别管理 。
2） 规定各个员工包括不同业务主管接触秘密的权限 （ access control） 。
3） 专人管理商业秘密,定岗定责 。
4） 要求员工对自己使用的密码经常更换 。
2009-7-28 56
5） 企业高层管理者 （ 雇主 ） 对员工使用网络行为进行监视 。
6） 采取加密措施 。
7） 利用合同方式保护商业秘密 。
当前经常使用的技术措施包括：
设立识别码和密码认证 ；
防火墙 ；
档案加密。
2009-7-28 57
3.避免误入他人侵犯商业秘密陷阱首先,建立严格适当的商业秘密引进,转让的正当程序,端正心态 。
其次,要研究世界贸易组织的法律和主要交易国家,地区的法律,
特别是美国的法律 。
再次,要警惕美国经济间谍法的秘密侦查手段,尤其是诱捕手段 。
第四,建立严格的企业等主体内部保护商业秘密制度和员工教育机制 。
2009-7-28 58
其他不正当竞争问题网络域名注册市场服务的不正当竞争
NSI
CNNIC
.com的注册费 100元 /年
.cn的注册费 300元 /年
2009-7-28 59
1997年底，我国上网人数 62万人，注册域名 4066个。
2000年上半年，网络用户突破 1000万大关,CN下注册域名 99734个。
2000年初，中文域名系统推出的一天，
收到 36万个申请。
2009-7-28 60
域名争议中的不正当竞争设立抱怨网站（ complaint sites） 而引起的不正当竞争
sucks stinks
yourcompanysuchs.com
www.netscapesucks.com
4.4 版权的保护
4.4.1 版权的概述版权 （作者权、著作权）：是基于特定作品的精神权利 以及全面支配该作品并享受其利益的经济权利的合称。
1709年 英国,安娜法》
《为鼓励知识创作而授予作者及购买者就其已印刷成册的图书在一定时期内之权利的法》
1793年 法国,作者权法》
2009-7-28 2
4.4.2 版权的新客体
1,计算机软件
2,数据库
3,多媒体
2009-7-28 3
1,计算机软件
（ 1） 计算机软件的涵义
（ 2） 计算机软件纳入版权的原因第一 计算机软件与一般的版权作品相似。
第二 所需保护内容同版权比较一致。
第三 对软件实行版权保护比较充分。
第四 将其纳入版权保护体系中能为软件提供更加及时和完善的保护。
（ 3） 版权法对计算机软件保护问题上的特殊处理
2009-7-28 4
2,数据库
保护文学艺术作品伯尔尼公约?
与贸易有关的知识产权协议?
世界知识产权组织版权条约?
弱保护这种保护不延及数据或资料本身，亦不损害汇编中的数据或资料已存在的任何版权特别权利保护 ------ 1996年?欧洲议会与欧盟理事会关于数据库法律保护的指令?
为独创性的数据库提供了特别权利保护对满足,辛勤收集,原则的数据库也提供法律保护
2009-7-28 5
3,多媒体问题,如何归类？
计算机程序
视听作品
汇编作品 √
2009-7-28 6
4.4.3 版权的主要权利在网络技术下的调整和变革
1,经济权利
（ 1） 复制权美国,上载 下载 文件传输欧盟,暂时复制权世界知识产权组织,无定论
2009-7-28 7
（ 2） 发行权向公众提供复制件的专有权发行：就是经过权利人许可向公众提供复制件的行为问题：网络传输是不是属于发行的一种呢？
主张,WCT WPPT 不属于美国 属于
（ 3） 传输权世界知识产权组织
2009-7-28 8
2,精神权利保护作者的精神权利就是承认作者的智力劳动规则一,作品的精神权利受到作品合理使用的限制。
规则二,允许作者放弃精神权利。
规则三,网上假名或匿名作品的作者精神权利不受保护。
2009-7-28 9
4.4.4 网络上的版权侵权问题
1,直接侵权
（ 1） 网主的直接侵权责任网主：指的是以网络技术形式向因特网提供信息的主体实在的材料：存储在网主服务器上的内容虚拟的材料：通过超级链接借用的内容
（ 2） 网络服务提供者 (ISP)的直接侵权责任由于其服务对象的侵权而被牵扯
（ 3） 用户的直接侵权责任
2009-7-28 10
2,间接侵权
ISP和网主因用户的侵权行为承担的侵权责任衡量的关键，是否明知故犯、是否从中获得了明显经济利益。
2009-7-28 11
案例：
原告：刘京胜，男，４４岁，中国国际广播电台西班牙语部翻译被告：搜狐爱特信信息技术（北京）有限公司案情介绍,
原告刘京胜因与被告搜狐公司发生侵犯著作权纠纷，向北京市第二中级人民法院提起诉讼。
2009-7-28 12
案例：
原告,王蒙、张洁、张抗抗、毕淑敏、
刘震云、张承志被告：世纪互联通讯技术有限公司案情介绍,
《坚硬的稀粥,,漫长的路》,白罂粟》
《预约死亡》《一地鸡毛》,黑骏马》
和《北方的河》
http://www.bol.com.cn
2009-7-28 13
1999年 9月 18日 判决,
(1)被告世纪公司停止使用 … 七部文学作品。
(2)公开致歉。
(3)向六位原告各赔偿经济损失 1680元,720元、
1140元,5760元,4200元,13080元。
(4)驳回原告要求的赔偿精神损失的要求。
2009-7-28 14
4.5 专利的保护
4.5.1 专利的概述
1,专利和专利制度专利：对于公开的发明创造所享有的一定期限的独占权专利制度兼具实体法与行政程序法的性质实体权利义务 申请的方法
2009-7-28 15
2,专利权的主体与客体主体：
（ 1）发明人或设计人（非职务发明）
对发明创造的实质性特点做出创造性贡献的人。
（ 2）发明创造的发明人或设计人所属的单位是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件完成的发明创造。 （职务发明）
（ 3）共同发明创造中的专利权主体如协议未约定，则归各方共有。
（ 4）权利受让人
（ 5）外国人
2009-7-28 16
客体：依法可以取得专利权的发明创造。
（ 1） 发明：对产品、方法或其改进所提出的新的方案。
（ 2） 实用新型：是指对产品的形状、构造或者对二者的结合所提出的、适于实用的新的技术方案。
（ 3）外观设计：是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计。
2009-7-28 17
对客体范围的限制性规定：
（ 1）科学发现 。
（ 2）智力活动的规则和方法。
（ 3）疾病的诊断和治疗方法 。
（ 4）动物和植物品种。
（ 5）用原子核方法获得的物质 。
2009-7-28 18
3,授予专利的条件
（ 1） 新颖性是授予发明或者实用新型专利的实质要件之一。
,在申请日以前 没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过 或者以其他方式为公众所知,
是授予外观设计的实质性要件。
,同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或在国内公开使用过 的外观设计不相同或不相近似,
2009-7-28 19
判断新颖性的标准
① 公开标准书面公开 使用公开 口头公开
② 地区标准世界新颖性原则本国新颖性原则书面公开使用或其他公开 我国
③ 时间标准发明日标准 ---发明日之前未被公开申请日标准 ---申请日之前未被公开
2009-7-28 20
时间标准的几点例外：
第一、在中国政府主办或者承认的国际博览会上首次展出的发明创造，从展出之日起 6个月内，将展出的发明创造申请专利的，该专利申请不丧失新颖性；
第二、在规定的学术会议上首次发表的发明创造，从发表之日起 6个月内，将该发明创造申请专利的，该专利申请不丧失新颖性；
第三、在申请日以前 6个月内发生他人违反申请人本意的公开情形，这种公开本身不使有关的发明创造丧失新颖性。
2009-7-28 21
（ 2） 创造性 （先进性）
是对发明或者实用新型授予专利的实质性要件之一，
,同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。,
注意：
① 时间差异
② 技术差异
③ 判断的人员标准申请日突出的实质性特点和显著的进步实质性特点和进步
---同一专业中的普通技术人员
2009-7-28 22
（ 3） 实用性（工业实用性）
是发明或实用新型获得专利的实质性要件之一。
实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
2009-7-28 23
4,专利的审批程序
（ 1） 对于发明专利的审批程序初步审查 早期公开 实质审查 授予专利
18个月 3年
（ 2） 对实用新型和外观设计专利申请的审批程序初步审查 授予专利
2009-7-28 24
4.5.2 对计算机软件的专利保护版权,?中华人民共和国著作权法?
计算机软件保护条件?
计算机软件著作权登记办法?
1,计算机软件是否应纳入专利法保护的争议否定：欧洲 1973年?欧洲专利公约?
肯定：美国 1981年?专利审查指南?
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美国有关计算机程序专利性主题的判例美国联邦最高法院例 1,
1972年,Gottschalk v,Benson一案该案涉及一计算机程序，是将讯号从二进位编码的十进位数转化为纯二进位数。
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例 2：
1978年,Parker v,Flook案该案所涉及的发明系用以在触媒转化过程中更新,alarm limits” 值的计算机程序。
例 3：
1981年,Diamond v,Diehr案该发明系将一计算机程序输入到一公知计算机内，用来控制橡胶成形压模过程的工艺。
该案确定了计算机程序与装置的结合可以成为可专利性的主题 。
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我国有关计算机程序可专利性问题计算机程序体现的是一种智力活动的规则和方法，因而不能授予专利权。
只有当计算机程序与硬件结合作为一个整体时，才能作为可专利性主题
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可获得专利的申请：
1、涉及计算机内部运行性能改进的发明专利申请。
例如：虚拟存贮控制程序这样的计算机程序与该公知计算机作为一个整体可获得专利权。
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2、涉及测量或测试过程的发明专利申请。
例如 一个测量液体粘度的技术方案该计算机程序和测量装置可获得专利。
3,汉字编码方法及计算机汉字输入方法的发明专利申请。
例如 王永民的,五笔字型汉字输入法,
4、涉及自动化技术处理过程的发明专利申请。
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2,计算机软件能否获得专利
3,对计算机软件专利保护与版权保护的选择专利保护：范围广,更严密、
对客体要求更严格、审查程序更复杂。
例,数学算法 -----不适合专利保护其它可提供的保护：
版权法专利法商标法商业秘密法反不正当竞争法
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4.5.3 Internet对专利法的影响
1,新颖性标准在 Internet上公布的发明是否还具有新颖性？
两种做法,
（ 1）视作传统公开方法以外的其他方法；
（ 2）依照世界新颖性原则丧失新颖性。
第一，易丧失新颖性第二，网络开放性造成的信息扩散是否属于,公开,
第三，不适用传统法的例外情况
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2,专利的申请
WIPO已确认其合法性
4.5.4 美国网络应用软件保护趋势
1,CFCA已判定商业方法的软件可以专利保护
2,网站经营者纷纷申请软件专利保护
3,网上专利侵权纠纷已经产生
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4.6 关于商业秘密的保护
2002年 11月，中国签署了入世文件。
2002年 1月，中国承诺正式削减关税．
中国企业与外国企业的,短兵相接,从这一天正式开始。商战不可无秘密，在市场竞争中想打败竞争对手，商业秘密是一个重要的利器,.....
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商业秘密（ trade-secret）
又称为营业秘密在世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（ TRIPs） 中被称为 "未披露过的信息 "。
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4.6.1 商业秘密及商业秘密的构成要件
,反不正当竞争法,第十条的规定,
商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 。
商业秘密可以分为四种：
技术秘密,交易秘密,经营秘密和管理秘密 。
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TRIPs对商业秘密的规格作出如下规定：
1） 受保护的信息作为整体或作为其中内容的确切组合,不是该信息领域人员普遍了解或容易获得的；
2） 因构成秘密而具有的商业价值；
3） 权利人为保密采取了合理措施 。
同时,权利人所防止的是任何人未经许可以违背诚实商业行为的方式,披露,获得或使用其控制下的商业秘密 。
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商业秘密，应当具备法律要求的以下条件：
1,该项信息具有秘密性判断一项信息是否具有秘密性应当注意：
（ 1） 该项信息的公开程度 。
（ 2） 该信息公开的范围 。
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2,该项信息具有商业利益性判断一项信息是否具有经济价值,
应当确定该项信息与经营者经济利益的内在联系 。
3,该项信息具有实用性
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4,权利人采取了保密措施
（ 1） 建立了保密制度,将信息明确列为保密事项 。
（ 2） 没有制定保密制度,但明确要求予以保密的 。 如明确标明 "保密 "字样等 。
（ 3） 按照其保密制度规定,该项信息是属于保密范围的信息 。
（ 4） 经营者提供该项信息时,在有关文件中明确要求予以保密 。
（ 5） 与他人合作开发新技术,明确要求对开发的技术进行保密 。
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4.6.2 计算机网络环境下的商业秘密电子邮件在招揽邀约,磋商阶段在合同订立阶段在付款阶段在售后服务阶段
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4.6.3 美国商业秘密研究
1996年 美国国会 美国经济间谍法
（ EEA）
是美国联邦调查局 （ FBI） 所强力支持该法商业秘密规定的构成要件有二,
一为权利人对该资料有效的保护措施；
二为资料具有价值且不为公众所知悉 。
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经常采用诱捕的方式规定对违法者最高可以判处 15年的有期徒刑,对个人最高可以判处 50万元美元罚金,对公司等可以判处 1千万美元罚金 。
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案例：
1.在 Worthing一案中被告 Patrick
Worthing企图把本公司的蓝图、产品规格设计说明书以及新机器结构的说明录像带等秘密资料贩卖给竞争对手 Owens Corning公司，但该公司不为所动且警告被告所在公司，
也通知了联邦调查局。结局是 Worthing被判处 15个月有期徒刑，缓刑 3年，其弟弟因提供 100美元帮助犯罪被判处 5年缓刑及 6个月住所拘留。
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2.
1967年 6月 14日台湾商人永丰纸业技术研发顾问徐凯乐及生化教授何小台被控意图窃取一美国公司抗癌药物商业秘密,在美国宾州四季大饭店被联邦调查局诱捕 。
两人罪名为意图窃取商业秘密罪,同谋罪等,面临高刑期和巨额罚金 。
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3.
3个月后,台湾商人杨斌彦父女去美国纽约观看网球赛过程中被联邦调查局逮捕 。 据报道,捕前 1小时联邦调查局设置的闭路电视系统录下了杨斌彦正拆开一份标有,机密,
和,Avery Dennison公司所有 "字样的文件,
这就造成了其被逮捕的事实 。 杨被指控 21项罪名受到起诉,据了解现只有 2项违反经济间谍法的罪名成立,但案件仍未了结,杨在美国被监禁 。
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4.
在 Gillette一案中，吉利公司
（ Gillette） 控告被告 Davis侵犯商业秘密。
本案中 Davis不顾与吉利公司签订的保密合同利用假名，经由传真和电子邮件和吉利公司的竞争对手联系。该竞争对手亦将信息告知吉利公司并通知执法机构。 Davis被控触犯 1832条（ a）（ 2） 未经授权交付输送商业秘密，以及（ a）（ 3） 不当持有商业秘密、邮电欺诈。 Davis已经被判处 27个月有期徒刑，并负赔偿责任 。
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5.
美国一知名会计师事务所
Deloitte&Tuche前任员工 Mayra小姐离职时带走一财务用计算机程序并部分转售他人，被控违反经济间谍法。
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6.
另一起案例是发生在两个公司进行诉讼的过程中，原告 Atlanta journal-
Constitution公司的一个发行经理以别名发信给被告 Gwinnett每日邮报声称其可以提供有利被告的信息。于是联邦调查局进行了诱捕，由探员乔装打扮支付给该经理酬金，使该案告破。
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涉及网络的两起案件
1999年 11月美国密西根州底特律地方法院审理的世界第二大汽车制造商福特公司诉 Robert Lane侵犯商业秘密一案福特公司要求被告撤销其 www.blueovalnews.com
的网站 。 因为该网站上载了原告未来汽车产品计划书等机密文件 112份,受诉法院已经颁布了临时性禁令 （ temporary restraining order）,防止秘密传播,扩散,但却以言论自由为由未同意原告关闭该网站的请求 。
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另一起案件是地球网络公司（ Earth
Web,Inc.） 对其下属机构的前任副总经理 Mark以违反雇用契约和侵害公司商业秘密进行起诉，要求法院颁发禁止令：
（ 1）禁止 Mark到新公司（ IDG） 任职；
（ 2）禁止 Mark泄漏任何有关地球网络公司的商业秘密
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4.6.4 侵犯商业秘密行为的认定我国反不正当竞争法第十条规定,经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：
（ 一 ） 以盗窃,利诱,胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密 。
（ 二 ） 披露,使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密 。
（ 三 ） 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露,使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密 。
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2.企业可以采取的防范措施
1） 区分资料信息的秘密等级,分等级分别管理 。
2） 规定各个员工包括不同业务主管接触秘密的权限 （ access control） 。
3） 专人管理商业秘密,定岗定责 。
4） 要求员工对自己使用的密码经常更换 。
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5） 企业高层管理者 （ 雇主 ） 对员工使用网络行为进行监视 。
6） 采取加密措施 。
7） 利用合同方式保护商业秘密 。
当前经常使用的技术措施包括：
设立识别码和密码认证 ；
防火墙 ；
档案加密。
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3.避免误入他人侵犯商业秘密陷阱首先,建立严格适当的商业秘密引进,转让的正当程序,端正心态 。
其次,要研究世界贸易组织的法律和主要交易国家,地区的法律,
特别是美国的法律 。
再次,要警惕美国经济间谍法的秘密侦查手段,尤其是诱捕手段 。
第四,建立严格的企业等主体内部保护商业秘密制度和员工教育机制 。
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其他不正当竞争问题网络域名注册市场服务的不正当竞争
NSI
CNNIC
.com的注册费 100元 /年
.cn的注册费 300元 /年
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1997年底，我国上网人数 62万人，注册域名 4066个。
2000年上半年，网络用户突破 1000万大关,CN下注册域名 99734个。
2000年初，中文域名系统推出的一天，
收到 36万个申请。
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域名争议中的不正当竞争设立抱怨网站（ complaint sites） 而引起的不正当竞争
sucks stinks
yourcompanysuchs.com
www.netscapesucks.com
