第四章
国际技术贸易合同
4.1 国际技术贸易合同概述
? 技术贸易合同概念及特点
1）技术贸易合同概念
是当事双方为实现技术转让特定目的而缔结的规
定双方权利义务关系的法律文件。合同当事人，
即合同主体，可以是自然人、法人和其他组织。
2）技术贸易合同特点
A,技术贸易合同不但适用合同法的一般原则，而
且还适用工业产权法，特别是技术转让法的有关
规定
B,技术贸易合同比一般商品合同周期长，一般都
是一些连续性较强的长期性合同
C,技术贸易合同比一般有形商品买卖合同内容
复杂、综合性强、涉及面广
? 国际技术贸易合同种类
（ 1）许可贸易合同（最重要）
通常又称为许可证贸易合同或者“许可证协
议”，是技术贸易合同主要的和基本的形式
在技术贸易实践中，许可证合同是指技术的供
方以合同的形式，允许技术的受方使用其技术，
实现特定技术转让目的的一种协议
（ 2）技术服务和技术咨询合同
技术服务合同主要是指技术供方向受方提供专
有技术和专利以外的技术和管理的服务并获得技
术服务费而签订的合同
技术咨询合同是指一方聘请另一方在一定的时
间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付
咨询费的合同
（ 3）技术开发合同
技术开发合同是当事人之间就新技术、新工艺、
新产品或新材料及其系统的研究开发所签订的合
同
技术开发合同包括两种形式：委托开发合同与合
作开发合同
（ 4）合资与合作经营合同
合资经营与合作经营是国际直接投资的重要方
式
合资经营是指本国的企业和外国企业共同投资
经营，其中一方以技术作为出资入股方式的经济
技术合作活动
合作经营是以契约规定双方的投资方式和收益方
式的国际经济技术贸易活动形式
（ 5）交钥匙合同（ turn key contract）
也可以称其为成套设备交易，是国际工程承包的
一种重要方式
它是指承包方根据发包方的要求，按合同的约定
将一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车
间或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只
需要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可
按合同的规定正常运转
（ 6）合作生产合同
合作生产合同是指合同双方或多方各自承担其中
某些部分、部件的生产，共同完成全部生产项目
所签订的一种合同
（ 7）与货物买卖相结合的合同
与货物买卖相结合的合同主要指含有技术
转让内容的成套设备、生产线和关键设备
买卖的合同
4.2 国际技术贸易合同的构成
? 合同首部
合同名称、号码、日期、地点、当事人双方的法
定名称和地址，也是合同的开头语
这部分最重要的是技术供方与受方的公司名称及
主管业地（或总部所在地）的具体地址
? 鉴于条款
“鉴于”或“叙述”条款是从英文
,whereas”翻译过来的。用这个词引导出
的条款在合同中可能有许多段文字，甚至
长达数页，它们起到合同的导言作用，有
助于对合同的背景、原因、双方关系的性
质和某些具体情况加以说明，具有某些潜
在的法律作用
鉴于条款应该写明以下几项内容
（ 1）当事双方签订合同的理由
（ 2）双方想实现合同规定目标的愿望
（ 3）双方曾经进行过的其他谈判活动
（ 4）双方曾签订的其他合同
（ 5）表明许可方拥有的知识产权状况及合法
拥有的转让权利等
? 合同基本条款
技术贸易合同的主体，包括双方当事人的
权利、义务的各项具体规定，是以条款的
形式分别叙述，是整个合同的核心部分
? 合同尾部
包括合同生效与签字等内容
? 合同附件
技术贸易的附件至少要有技术附件与产品
附件
技术附件包括供方将提供的各项技术的名
称、资料细目、向受方发送的步骤及具体
日期等
产品附件包括使用该技术生产的产品将在
性能、功能、质量等方面达到怎样的指标
4.3 国际技术贸易合同基本条款
? 定义条款
大多数国际技术贸易合同正式条款的第 1条，
就是定义条款，把双方同意的定义在这里
写明
实践中也有的合同没有专门的定义条款，
而是把定义分散在合同各条款中
? 授权条款
授权条款就是许可使用有关的知识产权、
技术与产品，一般包括知识产权的名称、
号码、所属国（地域）、期限、与知识产
权相关的技术、产品及其他相关的质量标
准等内容
授权范围
（ 1）划出许可证的适用地域
可以是整个国家境内，也可以是某一省、某一地区
（ 2）指明将专利权所含的哪些项目授予供方
（ 3）规定授予受方独占许可、排他许可还是
普通许可，受方有无权利发放从属许可证
? 质量控制条款
只有当供方许可受方使用其商标时，才有
权要求订立质量控制条款。
因为产品质量的好坏，将影响供方的市场
信誉。在质量控制条款中，大都是供方的
权利。
? 保密条款
保密条款包括两个内容：
一是受方为供方的 know-how等秘密技术保
密
二是双方均有义务为对方的经营状况保密
? 支付条款
是涉及受方单方义务的条款
国际技术贸易中的技术使用费，有多种支付
方式：一次总付（ lump sun payment），
按提成费（ royalty）支付，入门费（ initial
payment）与提成费结合支付
目前，国际技术贸易中供方受方普遍接受
的，是第三种方式，即入门费加提成支付
入门费是指受方在合同生效后一定时期（或
收到首批技术情报后一定时期）内，向供
方支付一笔定金性质的费用。等许可使用
的技术生产产品并销售（或生产出）之后，
再按一定方法计算提成费（一般是按许可
证年度）支付
? 技术改进条款
所谓技术改进，是指在技术转让合同有效
期内，一方或者双方在实施专利或者使用
技术秘密成果中，对原有技术所作的改良
和创新
技术改进条款不是指如何改进技术，而是
指许可贸易合同各方在改进了原有技术因
而取得新的专利权之后，应当如何以优惠
条件向对方提供
合同法规定了后续改进的技术成果的提供
和分享的一般原则：
（ 1）后续改进的技术成果属于完成改进的一
方
（ 2）坚持互惠原则利用后续技术改进成果
（ 3）分享后续改进应遵循公平竞争原则
（ 4）如使用后续改进技术，应当另外签订技
术转让合同
? 合同有效期条款
许可贸易合同的有效期一般不超过 10年
在规定整个合同有效期的条款中应阐明：
第一、合同中的 专利、商标有效期以其保护
期结束为准，不与合同期相同
第二、合同中的 know-how有效期以其进入公
有领域之日为准，不与合同期相同。作出
这种规定的条款，也称“许可贸易合同期
分割条款”，意即将合同中不同内容的有
效期分开谈，以免日后受方为失效的专利
或已公开的 know-how继续支付使用费
? 合同终止条款
终止条款有时并非一个独立的条款，而是
分散在许多条款中，对于在何种情况下一
方如何行使终止权，分别作出规定
终止条款中最重要的是双方应商定的、合
同终止后的善后工作
? 适用法律条款
适用法律条款几乎是合同中最难达成协议
的条款了
可是有些许可证中，居然没有适用法条款：
一、适用法条款仅是为日后发生合同争议时
用的，而真正发生争议的情况并不占多数
二、即使合同中没有这一条款，发生争议时，
解决争议的法院或仲裁庭也会按实际情况
确定“与合同关系最密切的”那个国家的
法律为适用法
4.4 国际技术贸易合同的法律适用与争端解决
? 合同的适用法律
1.合同的适用法律
是指合同的成立和解释受哪一个国家的法律约束
应注意坚持的原则：
1）当事人“意思自治”原则
2）最密切联系原则
?客观因素
?当事人的主观因素
2.合同的适用法律条款
? 争端的解决
1）协商和调解解决
2）仲裁解决：
仲裁协议的内容：
?仲裁的事项及范围
?仲裁机构名称
?仲裁规则
?仲裁地点,A.在我国仲裁 B.在被诉方国家
仲裁 C.在第三国仲裁
?仲裁效力
仲裁程序
仲裁申请 指定仲裁人 仲裁
审理 仲裁裁决
3）诉讼解决
国际民事诉讼是指一国法院在当事人及其
他诉讼参与人的参加下，以国家法律为依
据，按照法律程序，审理涉外民事案件的
全部活动
4）仲裁与诉讼的区别
（ 1）审理案件机构的性质不同
（ 2）仲裁庭的仲裁员由双方当事人指定或由
仲裁院指定；而法庭的法官是依法产生，
由国家任命或选举产生
（ 3） 仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力，
任何一方不得向任何机构上诉或提出变更
仲裁裁决的请求。而司法诉讼则不同，任
何一方当事人如果对判决结果不服，可向
上级法院提出上诉
（ 4）审理程序不同。仲裁程序一般由当事人
双方事先约定，而法庭必须按照本国诉讼
法进行
4.5 关于国际技术贸易中的税收
? 国际技术贸易中的双重征税
1）实行税收抵免政策
是指对国外如果在收入来源国已经缴纳所得税款
的，允许在支付给本国政府的应税所得额中加以
抵免，抵免的范围是所得税，且须是双重征收并
在收入来源国已支付的才能抵免，这种抵免是相
互的
2）实行税收饶让政策
税收饶让是一种特殊的税收抵免。它是指居住国
（国籍国）政府对跨国纳税人从非居住国（非国
籍国）得到减免的那部分税收，视同已经缴纳
3）实行延期纳税政策
此政策是指由投资国政府规定的，本国对
外投资者在国外的投资收入未汇回本国之
前不予征税的一种税收政策
4）实行免税政策
是指投资国政府对本国海外投资者在国外
的某些收益免予征税的一种税收政策
? 我国技术出口中的税收问题
1）境内的税务处理
（ 1）转让方为国内企业
转让方为国内企业时，应按 1994年 1月 1日
起施行的《中华人民共和国企业所得税暂
行条例》及我国财政部于 1994年 2月 4日发
布的实施细则，缴纳所得税。根据上述条
例及细则有关规定，国内企业源于境外的
特许权使用费收入应全部并入企业收入总
额中扣除法律所允许的项目后，按 33%的
税率缴纳企业所得税
（ 2）转让方为个人
以每次收入所得扣除 20%的费用（每次所
得不足 4000元人民币时扣除 800元）后为应
纳税所得额，再以次额按 20%的税率缴纳
个人所得税。在扣除上述 20%费用后，不
得再要求扣除与该笔转让有关的实际费用
（如差旅费、通讯费等）
（ 3）转让方为外商投资企业
外商投资企业系在中国境内成立的机构，
因而是中国法人，应负有全面的纳税义务，
对其源于中国境内及境外的所有收入缴纳
所得税。外商投资企业如向外国公司转让
技术（无论转让发生在中国境内或境外）
都应将此所得的全部收入纳入企业收入总
额，在减除成本、费用及损失后，按法律
规定的税率缴纳所得税，该税率一般为
30%，地方所得税税率为 3%
2）境外的税务处理
（ 1）公司境外所得的税务处理
（ 2）个人境外所得的税务处理
3）避免双重征税协定有关规定
4.6 签订国际技术贸易合同须注意的问题
? 合同双方当事人的履约能力引起的合同纠
纷
1）技术供方的履约能力
2）技术受方的履约能力
? 影响技术贸易合同效力或成立的几种情况
1）合同主体不具备合法资格而影响合同效力
和成立的情况
（ 1）对合同标的不享有合法权利的单位或个
人签订的技术转让或许可合同
（ 2）由于某些原因，许可人丧失了对合同标
的的专用权。
（ 3）盗用或冒用他人名义订立的技术贸易合
同
（ 4）代理人超越代理权限，且未经过被代理
人追认而订立的技术贸易合同
2）一方当事人以欺诈、胁迫等手段订立的技
术贸易合同，损害国家、集体或第三方利
益的
? 合同标的及产品销售条款的订立与合同标
的有效地域不相一致
1）专利许可合同的签订必须与该专利的有效
地域相一致
2）专利产品的销售地域应与许可方获得专利
权的国家和地区相一致
? 因合同条款约定不明确而产生的争议
（ 1）标的名称不明确
（ 2）标的内容涉及项目的名称，应当准确一
致
（ 3）履行合同的计划和进度，双方当事人都
应具体规定，主要是完成计划的期限应当
明确约定，同时也应明确未按期完成计划
和进度的，应承担违约责任
（ 4）明确合同的价款或技术使用费
国际技术贸易合同
4.1 国际技术贸易合同概述
? 技术贸易合同概念及特点
1）技术贸易合同概念
是当事双方为实现技术转让特定目的而缔结的规
定双方权利义务关系的法律文件。合同当事人，
即合同主体，可以是自然人、法人和其他组织。
2）技术贸易合同特点
A,技术贸易合同不但适用合同法的一般原则，而
且还适用工业产权法，特别是技术转让法的有关
规定
B,技术贸易合同比一般商品合同周期长，一般都
是一些连续性较强的长期性合同
C,技术贸易合同比一般有形商品买卖合同内容
复杂、综合性强、涉及面广
? 国际技术贸易合同种类
（ 1）许可贸易合同（最重要）
通常又称为许可证贸易合同或者“许可证协
议”，是技术贸易合同主要的和基本的形式
在技术贸易实践中，许可证合同是指技术的供
方以合同的形式，允许技术的受方使用其技术，
实现特定技术转让目的的一种协议
（ 2）技术服务和技术咨询合同
技术服务合同主要是指技术供方向受方提供专
有技术和专利以外的技术和管理的服务并获得技
术服务费而签订的合同
技术咨询合同是指一方聘请另一方在一定的时
间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付
咨询费的合同
（ 3）技术开发合同
技术开发合同是当事人之间就新技术、新工艺、
新产品或新材料及其系统的研究开发所签订的合
同
技术开发合同包括两种形式：委托开发合同与合
作开发合同
（ 4）合资与合作经营合同
合资经营与合作经营是国际直接投资的重要方
式
合资经营是指本国的企业和外国企业共同投资
经营，其中一方以技术作为出资入股方式的经济
技术合作活动
合作经营是以契约规定双方的投资方式和收益方
式的国际经济技术贸易活动形式
（ 5）交钥匙合同（ turn key contract）
也可以称其为成套设备交易，是国际工程承包的
一种重要方式
它是指承包方根据发包方的要求，按合同的约定
将一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车
间或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只
需要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可
按合同的规定正常运转
（ 6）合作生产合同
合作生产合同是指合同双方或多方各自承担其中
某些部分、部件的生产，共同完成全部生产项目
所签订的一种合同
（ 7）与货物买卖相结合的合同
与货物买卖相结合的合同主要指含有技术
转让内容的成套设备、生产线和关键设备
买卖的合同
4.2 国际技术贸易合同的构成
? 合同首部
合同名称、号码、日期、地点、当事人双方的法
定名称和地址，也是合同的开头语
这部分最重要的是技术供方与受方的公司名称及
主管业地（或总部所在地）的具体地址
? 鉴于条款
“鉴于”或“叙述”条款是从英文
,whereas”翻译过来的。用这个词引导出
的条款在合同中可能有许多段文字，甚至
长达数页，它们起到合同的导言作用，有
助于对合同的背景、原因、双方关系的性
质和某些具体情况加以说明，具有某些潜
在的法律作用
鉴于条款应该写明以下几项内容
（ 1）当事双方签订合同的理由
（ 2）双方想实现合同规定目标的愿望
（ 3）双方曾经进行过的其他谈判活动
（ 4）双方曾签订的其他合同
（ 5）表明许可方拥有的知识产权状况及合法
拥有的转让权利等
? 合同基本条款
技术贸易合同的主体，包括双方当事人的
权利、义务的各项具体规定，是以条款的
形式分别叙述，是整个合同的核心部分
? 合同尾部
包括合同生效与签字等内容
? 合同附件
技术贸易的附件至少要有技术附件与产品
附件
技术附件包括供方将提供的各项技术的名
称、资料细目、向受方发送的步骤及具体
日期等
产品附件包括使用该技术生产的产品将在
性能、功能、质量等方面达到怎样的指标
4.3 国际技术贸易合同基本条款
? 定义条款
大多数国际技术贸易合同正式条款的第 1条，
就是定义条款，把双方同意的定义在这里
写明
实践中也有的合同没有专门的定义条款，
而是把定义分散在合同各条款中
? 授权条款
授权条款就是许可使用有关的知识产权、
技术与产品，一般包括知识产权的名称、
号码、所属国（地域）、期限、与知识产
权相关的技术、产品及其他相关的质量标
准等内容
授权范围
（ 1）划出许可证的适用地域
可以是整个国家境内，也可以是某一省、某一地区
（ 2）指明将专利权所含的哪些项目授予供方
（ 3）规定授予受方独占许可、排他许可还是
普通许可，受方有无权利发放从属许可证
? 质量控制条款
只有当供方许可受方使用其商标时，才有
权要求订立质量控制条款。
因为产品质量的好坏，将影响供方的市场
信誉。在质量控制条款中，大都是供方的
权利。
? 保密条款
保密条款包括两个内容：
一是受方为供方的 know-how等秘密技术保
密
二是双方均有义务为对方的经营状况保密
? 支付条款
是涉及受方单方义务的条款
国际技术贸易中的技术使用费，有多种支付
方式：一次总付（ lump sun payment），
按提成费（ royalty）支付，入门费（ initial
payment）与提成费结合支付
目前，国际技术贸易中供方受方普遍接受
的，是第三种方式，即入门费加提成支付
入门费是指受方在合同生效后一定时期（或
收到首批技术情报后一定时期）内，向供
方支付一笔定金性质的费用。等许可使用
的技术生产产品并销售（或生产出）之后，
再按一定方法计算提成费（一般是按许可
证年度）支付
? 技术改进条款
所谓技术改进，是指在技术转让合同有效
期内，一方或者双方在实施专利或者使用
技术秘密成果中，对原有技术所作的改良
和创新
技术改进条款不是指如何改进技术，而是
指许可贸易合同各方在改进了原有技术因
而取得新的专利权之后，应当如何以优惠
条件向对方提供
合同法规定了后续改进的技术成果的提供
和分享的一般原则：
（ 1）后续改进的技术成果属于完成改进的一
方
（ 2）坚持互惠原则利用后续技术改进成果
（ 3）分享后续改进应遵循公平竞争原则
（ 4）如使用后续改进技术，应当另外签订技
术转让合同
? 合同有效期条款
许可贸易合同的有效期一般不超过 10年
在规定整个合同有效期的条款中应阐明：
第一、合同中的 专利、商标有效期以其保护
期结束为准，不与合同期相同
第二、合同中的 know-how有效期以其进入公
有领域之日为准，不与合同期相同。作出
这种规定的条款，也称“许可贸易合同期
分割条款”，意即将合同中不同内容的有
效期分开谈，以免日后受方为失效的专利
或已公开的 know-how继续支付使用费
? 合同终止条款
终止条款有时并非一个独立的条款，而是
分散在许多条款中，对于在何种情况下一
方如何行使终止权，分别作出规定
终止条款中最重要的是双方应商定的、合
同终止后的善后工作
? 适用法律条款
适用法律条款几乎是合同中最难达成协议
的条款了
可是有些许可证中，居然没有适用法条款：
一、适用法条款仅是为日后发生合同争议时
用的，而真正发生争议的情况并不占多数
二、即使合同中没有这一条款，发生争议时，
解决争议的法院或仲裁庭也会按实际情况
确定“与合同关系最密切的”那个国家的
法律为适用法
4.4 国际技术贸易合同的法律适用与争端解决
? 合同的适用法律
1.合同的适用法律
是指合同的成立和解释受哪一个国家的法律约束
应注意坚持的原则：
1）当事人“意思自治”原则
2）最密切联系原则
?客观因素
?当事人的主观因素
2.合同的适用法律条款
? 争端的解决
1）协商和调解解决
2）仲裁解决：
仲裁协议的内容：
?仲裁的事项及范围
?仲裁机构名称
?仲裁规则
?仲裁地点,A.在我国仲裁 B.在被诉方国家
仲裁 C.在第三国仲裁
?仲裁效力
仲裁程序
仲裁申请 指定仲裁人 仲裁
审理 仲裁裁决
3）诉讼解决
国际民事诉讼是指一国法院在当事人及其
他诉讼参与人的参加下，以国家法律为依
据，按照法律程序，审理涉外民事案件的
全部活动
4）仲裁与诉讼的区别
（ 1）审理案件机构的性质不同
（ 2）仲裁庭的仲裁员由双方当事人指定或由
仲裁院指定；而法庭的法官是依法产生，
由国家任命或选举产生
（ 3） 仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力，
任何一方不得向任何机构上诉或提出变更
仲裁裁决的请求。而司法诉讼则不同，任
何一方当事人如果对判决结果不服，可向
上级法院提出上诉
（ 4）审理程序不同。仲裁程序一般由当事人
双方事先约定，而法庭必须按照本国诉讼
法进行
4.5 关于国际技术贸易中的税收
? 国际技术贸易中的双重征税
1）实行税收抵免政策
是指对国外如果在收入来源国已经缴纳所得税款
的，允许在支付给本国政府的应税所得额中加以
抵免，抵免的范围是所得税，且须是双重征收并
在收入来源国已支付的才能抵免，这种抵免是相
互的
2）实行税收饶让政策
税收饶让是一种特殊的税收抵免。它是指居住国
（国籍国）政府对跨国纳税人从非居住国（非国
籍国）得到减免的那部分税收，视同已经缴纳
3）实行延期纳税政策
此政策是指由投资国政府规定的，本国对
外投资者在国外的投资收入未汇回本国之
前不予征税的一种税收政策
4）实行免税政策
是指投资国政府对本国海外投资者在国外
的某些收益免予征税的一种税收政策
? 我国技术出口中的税收问题
1）境内的税务处理
（ 1）转让方为国内企业
转让方为国内企业时，应按 1994年 1月 1日
起施行的《中华人民共和国企业所得税暂
行条例》及我国财政部于 1994年 2月 4日发
布的实施细则，缴纳所得税。根据上述条
例及细则有关规定，国内企业源于境外的
特许权使用费收入应全部并入企业收入总
额中扣除法律所允许的项目后，按 33%的
税率缴纳企业所得税
（ 2）转让方为个人
以每次收入所得扣除 20%的费用（每次所
得不足 4000元人民币时扣除 800元）后为应
纳税所得额，再以次额按 20%的税率缴纳
个人所得税。在扣除上述 20%费用后，不
得再要求扣除与该笔转让有关的实际费用
（如差旅费、通讯费等）
（ 3）转让方为外商投资企业
外商投资企业系在中国境内成立的机构，
因而是中国法人，应负有全面的纳税义务，
对其源于中国境内及境外的所有收入缴纳
所得税。外商投资企业如向外国公司转让
技术（无论转让发生在中国境内或境外）
都应将此所得的全部收入纳入企业收入总
额，在减除成本、费用及损失后，按法律
规定的税率缴纳所得税，该税率一般为
30%，地方所得税税率为 3%
2）境外的税务处理
（ 1）公司境外所得的税务处理
（ 2）个人境外所得的税务处理
3）避免双重征税协定有关规定
4.6 签订国际技术贸易合同须注意的问题
? 合同双方当事人的履约能力引起的合同纠
纷
1）技术供方的履约能力
2）技术受方的履约能力
? 影响技术贸易合同效力或成立的几种情况
1）合同主体不具备合法资格而影响合同效力
和成立的情况
（ 1）对合同标的不享有合法权利的单位或个
人签订的技术转让或许可合同
（ 2）由于某些原因，许可人丧失了对合同标
的的专用权。
（ 3）盗用或冒用他人名义订立的技术贸易合
同
（ 4）代理人超越代理权限，且未经过被代理
人追认而订立的技术贸易合同
2）一方当事人以欺诈、胁迫等手段订立的技
术贸易合同，损害国家、集体或第三方利
益的
? 合同标的及产品销售条款的订立与合同标
的有效地域不相一致
1）专利许可合同的签订必须与该专利的有效
地域相一致
2）专利产品的销售地域应与许可方获得专利
权的国家和地区相一致
? 因合同条款约定不明确而产生的争议
（ 1）标的名称不明确
（ 2）标的内容涉及项目的名称，应当准确一
致
（ 3）履行合同的计划和进度，双方当事人都
应具体规定，主要是完成计划的期限应当
明确约定，同时也应明确未按期完成计划
和进度的，应承担违约责任
（ 4）明确合同的价款或技术使用费
