2010年 5月 21日星期五 邢台职业技术学院计算机网络教研室
第 9章 电子商务的法律建设
在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商
部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商
务的宏观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的
法律法规环境。本章主要讲述如下内容：
?电子商务中的法律问题
?电子商务参与各方的法律关系
?电子商务交易安全的法律保障
?中国电子商务法律环境
?电子商务的发展及其法律体系的构建
?电子商务立法的若干问题
?相关案例分析
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务通常是买卖双方在虚拟市场上通过订立电
子合同来达成的，在电子商务的具体交易中，完成交易
的各方都是通过无纸化的电子票据来进行支付和结算，
而信息是通过网络进行传输的。在这样的开放环境里，
如不及时制定有关的法律法规，电子商务的交易安全就
无法得到保障。
联合国国际贸易法委员会 1996年 6月提出了电子商务
示范法”蓝本，为各国电子商务立法提供了一个范本。
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务将成为新世纪的主流贸易形式，当
我们在参与电子商务之时，除了冷静地思考电子
商务的保密性、安全性外，还应考虑制定哪些法
律和国际条约来确定电子商务的有效性、合法性，
以及发生争端后公平解决的方式及所依据的法律。
电子商务作为一种全新的业务和服务方式，正在
为全球客户提供更丰富的商务信息、更简捷的交
易程序和更低廉的交易成本。电子商务代表着未
来贸易方式的发展方向，其应用推广将给每个参
与者带来更多的贸易机会。
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务的突出特征是通过互联网使重要的商业活动
通过电脑及信道构成的网络世界完成。这种网络世界构
成了一个区别于传统商业环境的新环境，被称为“虚拟”
世界。在这个世界里，来自于全世界各个角落的人和企
业均可以缔结交易，当事人只要打开一个网站进行搜索
和点击，勿需谋面和使用笔墨，瞬间即可以完成寻找交
易对象、缔结合同、支付等交易行为。这种环境和手段
的改变，使得在传统交易方式下形成的规则难以完全适
用于新环境下的交易，因此，需要有新的法律规范，创
造适应电子商务运作的法制环境。这些新问题大致有以
下 11种,
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9.1 电子商务中的法律问题
1．电子商务运作平台建设及其法律地位问题
在电子商务环境下，交易双方的身份信息、产品信
息、意思表示 (合同内容 )、资金信息等均通过交易当事人
自己设立的或其他人设立的网站上传递和储存，世界上
不特定的人均可借助电脑发出和接受网络上的信息，并
通过一定程序与其他人达成交易。在通过中介服务商提
供平台进行交易的情形下，服务商的地位和法律责任问
题就成为一个复杂的问题。网站与在网站上设立虚拟企
业进行交易的人之间、网站与进入站点进行交易的消费
者之间是什么法律关系，在网站传输信息不真实、无效
或其他情形下引起的损失，网站承担什么责任，受损失
的交易当事人如何救济就是电子商务法要解决的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
2．在线交易主体及市场准入问题
在法律世界里，不存在虚拟主体，而电子商务恰恰
偏离了法律的要求，出现了虚拟主体。电子商务法要解
决的问题是在确保网上交易的主体是真实存在的，且能
够使当事人确认它的真实身份。这要依赖必要的工商管
理和网上商事主体公示制度加以解决。而主体的管制实
质也是一个市场准入和网上商业的政府管制问题。
在现行法律体制下，任何长期固定地从事营利性事
业的人 (主体 )必须进行登记。而网络具有开放性，电子商
务因此也具有开放性，任何人均可以设立网站 (主页 )或设
立在线商店或专卖店销售其生产或经销的商品。这样，
哪些主体可以从事在线商务，如何规范在线商事行为等
便成为电子商务法研究的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
3．电子合同问题
在传统商业模式下，除即时清结的或数额小的交易勿
需记录外，一般要签订书面的合同，以免在对方失信不履
约时作为证据，追究对方的责任。而在在线交易情形下，
所有当事人的意思表示均以电子化的形式储存于电脑硬盘
或其他电子介质中，而这些记录方式不仅容易被涂擦、删
改、复制、遗失等，而且不离开电脑或相关工具不易为人
所感知，亦即不能脱离其特定的工具而作为证据存在，所
有这些便是电子合同问题。电子合同与传统合同有很大的
区别，突出表现在书面形式，包括电子签名的有效性、电
子合同收到与合同成立地点、合同证据等方面的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
4．电子商务中产品交付的特殊问题
在线交易的标的物分两种，一种是有形货物，另一种是信
息产品。应当说，有形货物的交付仍然可以沿用传统合同法的
基本原理，而对于物流配送中引起的一些特殊问题，也要作一
些探讨。而信息产品的交付则具有不同于货物交付的特征，对
于产品权利的转移、交付和退货等需要作详细的探讨。
5．特殊形态的电子商务规范问题
在电子商务领域存在一些特殊的商务形式，如网络广告、
网上拍卖、网上证券交易等，这些在传统法律领域受特殊规范
的商业形式，转移至网上进行后，如何规范和管制，便是电子
商务法必须探讨的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
6．网上电子支付问题
网上支付是通过虚拟银行的电子资金划拨来完成的，
而实现这一过程涉及网络银行与网络交易客户之间的协
议、网络银行与网站之间的合作协议法律关系以及安全
保障问题。因此，需要制定相应的法律，明确电子支付
的当事人包括付款人、收款人和银行之间的法律关系，
制定相关的电子支付制度，认可电子签名的合法性。同
时还应出台对于电子支付数据的伪造、变造、更改、涂
销问题的处理办法。
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9.1 电子商务中的法律问题
7．在线不正当竞争与网上无形财产保护问题
网络为企业带来了新的经营环境和经营方式，在这
个特殊的经营环境中，同样会产生许多不正当的竞争行
为。这些不正当竞争行为有的与传统经济模式下相似，
但在网络环境下又会产生一些特殊的不正当竞争行为，
这些不正当竞争行为大多与网上新形态的知识产权或无
形财产权的保护有关，特别是因为域名、网页、数据库
等引起一些传统法律体系中的不正当行为，需要探讨一
些新规则。这便是在线不正当竞争行为的规制问题。实
际上，保护网上无形财产是维持以一个有序的在线商务
运营环境的重要措施。
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9.1 电子商务中的法律问题
8．在线消费者保护问题
电子商务市场的虚拟性和开放性，网上购物的便捷
性使消费者保护成为突出的问题，尤其是如何保障网上
产品或广告信息的真实性、有效性，以及消费者信赖不
实或无效信息发生交易的纠纷问题。特别是在我国商业
信用不高的情形下，网上商品良莠不齐，质量难以让消
费者信赖，而一旦出现质量问题，修理、退赔或其他方
式的救济又很难，成为困扰电子商务发展的问题之一。
加上支付手段、物流配送的落后，使方便的购物变得不
方便甚至增加成本。寻求在电子商务环境下执行, 消费
者权益保护法, 的方法和途径，制定网上消费者保护的
特殊法律条文，既维护了消费者权益也是保障电子商务
健康发展的法律制度的组成部分。
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9.1 电子商务中的法律问题
9．网上个人隐私保护问题
计算机和网络技术为人们获取、传递、复制信息提供了方便，
加上网络的开放性、互动性，凡是进行在线消费 (购物或接受信息服
务 )均须将个人资料留给商家，而对这些信息的再利用成为网络时代
普遍的现象。如何规范商家的利用行为，保护消费者隐私权，就成
为一个新问题。这一问题实质上仍然是消费者利益、树立消费者信
任的重要组成部分。
10．网上税收问题
作为一种商业活动，电子商务是应当纳税的，但从促进电子商
务发展的角度，在一定时期内实行免税是很有必要的。从网络交易
的客观实际来看，由于其逐步发展为全球范围内的交易，因此管理
十分困难。每天通过因特网所传递的资料数据相当大，其中某些信
息就是商品，如果要监管所有的交易，必须对所有的信息都进行过
滤，这在事实上是不可能的。如果按照现有的税法进行征税，必然
要涉及到税务票据问题，但电子发票的实际运用技术还不成熟，其
法律效力尚有较大的争论。
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9.1 电子商务中的法律问题
11．在线交易法律适用和管辖冲突问题
电子商务法只是解决在线交易中的特殊法律问题，
在线交易仍然适用传统的法律框架和体系，因此，虽然
交易在网络这个特殊的“世界”完成，但它仍然要适用
现实的法律。由于因特网超地域性，这给法律的适用和
法院管辖提出了难题。因此，对于网络环境引起的法律
适用和管辖特殊问题的研究也就成为电子商务法的重要
组成部分。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.1 电子商务参与各方的权利和义务
电子商务是在一个虚拟空间上进行交易的。在电子
商务的交易过程中，买卖双方之间，买卖双方与银行之
间，买卖双方、银行与认证机构之间都将彼此发生业务
联系，从而产生相应的法律关系。
1,交易中买卖双方当事人的权利和义务
买卖双方之间的法律关系实质上表现为双方当事人
的权力和义务。买卖双方的权利和义务是对等的。卖方
的义务就是买方的权力，反之亦然。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 卖方的义务
在电子商务条件下，卖方应当承担三项义务：
① 按照合同的规定提交标的物及单据
② 对标的物的权利承担担保义务
③ 对标的物的质量承担担保义务
(2) 买方的义务
在电子商务条件下，买方同样应当承担三项义务：
① 买方应承担按照网络交易规定方式支付货款的义务
② 买方应承担按照合同规定的时间、地点和方式接受
标的物的义务
③ 买方应当承担对标的物验收的义务
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(3) 对买卖双方不履行合同义务的救济
卖方不履行合同义务主要指卖方不交付标的物或单据
或交付迟延；交付的标的物不符合合同规定以及第三者
对交付的标的物存在权利或权利主张等。当发生上述违
约行为时，买方可以选择以下救济方法：
① 要求卖方实际履行合同义务，交付替代物或对标的
物进行修理、补救；
② 减少支付货款；
③ 对迟延或不履行合同要求损失赔偿；
④ 解除合同，并要求损害赔偿。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
买方不履行合同义务，包括买方不按合同规定支付货
款和不按规定收取货物，在这种情况下，卖方可选择以
下救济方法：
① 要求买方支付货款、收取货物或履行其他义务，并
为此可以规定一段合理额外的延长期限，以便买方履行
义务；
② 损害赔偿，要求买方支付合同价与转售价之间的差
额；
③ 解除合同。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
2,网络交易中心的法律地位
网络交易中心在电子商务中介交易中扮演着介绍、促成和
组织者的角色。这一角色决定了交易中心既不是买方的卖方，
也不是卖方的买方，而是交易的中间人。它是按照法律的规定、
买卖双方委托业务的范围和具体要求进行业务活动的。
网络交易中心的设立，根据, 中华人民共和国计算机信息
网络国际联网管理暂行规定, 第 8条，必须具备以下 4个条件：
① 是依法设立的企业法人或者事业法人；
② 具有相应的计算机信息网络、装备以及相应的技术人员
和管理人员；
③ 具有健全的安全保密管理制度和技术保护措施；
④ 符合法律和国务院规定的其他条件。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
网络交易中心应当认真负责地执行买卖双方委托的任务，
并积极协助双方当事人成交。网络中心在进行介绍、联系活动
时要诚实、公正、守信用，不得弄虚作假，招摇撞骗，否则须
承担赔偿损失等法律责任。
网络交易中心必须在法律许可的范围内进行活动。网络交
易中心经营的业务范围、物品的价格、收费标准等都应严格遵
守国家的规定。法律规定禁止流通物不得作为合同标的物。对
显然无支付能力的当事人或尚不确知具有合法地位的法人，不
得为其进行中间活动。
买卖双方之间各自因违约而产生的违约责任风险应由违约
方承担，而不应由网络交易中心承担。因买卖双方的责任而产
生的对社会第三人 (包括广大消费者 )的产品质量责任和其他经济
(民事 )、行政、刑事责任也概不应由网络交易中心承担。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
3,网络交易客户与虚拟银行间的法律关系
大多数交易是通过虚拟银行的电子资金划拨来完成
的。电子资金的划拨依据的是虚拟银行与网络交易客户
所订立的协议。这种协议属于标准合同，通常是由虚拟
银行起草并作为开立账户的条件递交给网络交易客户的。
所以，网络交易客户与虚拟银行之间的关系仍然是以合
同为基础的。
在电子商务中，虚拟银行同时扮演发送银行和接收
银行的角色。其基本义务是依照客户的指示，准确、及
时地完成电子资金划拨。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
作为发送银行，在整个资金划拨的传送链中，承担着如约
执行资金划拨指示的责任。一旦资金划拨失误或失败，发送银
行应向客户进行赔付，除非在免责范围内。如果能够查出是哪
个环节的过失，则由过失单位向发送银行进行赔付，如不能查
出差错的来源，则整个划拨系统分担损失。
作为接收银行，其法律地位似乎较为模糊。一方面，接收
银行与其客户的合同要求它妥当地接收所划拨来的资金，也就
是说，它一接到发送银行传送来的资金划拨指示便应立即履行
其义务，如有延误或失误，则应依接收银行自身与客户的合同
处理。另一方面，资金划拨中发送银行与接收银行一般都是某
一电子资金划拨系统的成员，相互负有合同义务，如果接收银
行未能妥当执行资金划拨指示，则应同时对发送银行和受让人
负责。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在实践中，电子资金划拨中常常出现因过失或欺诈
而致使资金划拨失误或迟延的现象。如系过失，自然适
用于过错归责原则。如系欺诈所致，且虚拟银行安全程
序在电子商务上是合理可靠的，则名义发送人需对支付
命令承担责任。
银行承担责任的形式通常有三种：
(1)返回资金，支付利息
(2)补足差额，偿还余额
(3)偿还汇率波动导致的损失
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
4,认证机构在电子商务中的法律地位
认证中心扮演着一个买卖双方签约、履约的监督管
理的角色，买卖双方有义务接受认证中心的监督管理。
在整个电子商务交易过程中，包括电子支付过程中，认
证机构都有着不可替代的地位和作用。
在网络交易的撮合过程中，认证机构（ Certificate
Authority,CA）是提供身份验证的第三方机构，由一个
或多个用户信任的、具有权威性质的组织实体组成。它
不仅要对进行网络交易的买卖双方负责，还要对整个电
子商务的交易秩序负责。因此，这是一个十分重要的机
构，往往带有半官方的性质。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
现行的法律中尚无涉及电子商务认证机构的法律地
位，许多部门都想设立这样一个机构，毕竟，这样一个
机构对于买卖双方来说都是非常重要的。
工商行政管理部门是一个综合性的经济管理部门，
在日常管理工作中所直接掌握的各类企业和个体工商户
的登记档案及商标注册信息、交易行为信息、合同仲裁、
动产抵押、案件查处、广告经营、消费者权益保护等信
息，可以从多个方面反映电子商务参与者的信用情况。
工商行政管理部门拥有全国最权威的经济主体数据库、
覆盖面最广的市场信息数据库、最准确的商标数据库、
最广泛的消费者保护网络。依靠这些数据库，可以很好
地完成电子商务认证机构的各项任务。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
隶属于国家工商局的电子商务认证机构的功能主要有：
接收个人或法人的登记请求，审查、批准或拒绝请求，保
存登记者登记档案信息和公开密钥，颁发电子证书等。
电子商务认证机构对登记者履行下列监督管理职责：
① 监督登记者按照规定办理登记, 变更, 注销手续；
② 监督登记者按照电子商务的有关法律法规合法从事经
营活动；
③ 制止和查处登记人的违法交易活动，保护交易人的
合法权益。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
登记者有下列情况之一的，认证机构可以根据
情况分别给予警告、报告国家工商管理局、撤销
登记的处罚：
① 登记中隐瞒真实情况, 弄虚作假的；
② 登记后非法侵入机构的计算机系统, 擅自改
变主要登记事项的；
③ 不按照规定办理注销登记或不按照规定报送
年检报告书, 办理年检的；
④ 利用认证机构提供的电子证书从事非法经营
活动的。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.2 电子商务交易合同的法律问题
合同, 亦称契约 。 根据我国新, 合同法, 第二条规定,
,合同是平等主体的公民, 法人, 其他组织之间设立,
变更, 终止债权债务关系的协议 。, 合同反映了双方或
多方意思表示一致的法律行为 。 现阶段, 合同已经成为
保障市场经济正常运行的重要手段 。
传统的合同形式主要有两种，口头形式和书面形式。
口头形式是指当事人采用口头或电话等直接表达的方式
达成的协议。而书面形式是指当事人采用非直接表达方
式即文字方式来表达协议的内容。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在电子商务中，合同的意义和作用没有发生改变，但其形式却发生
了极大的变化。
1,订立合同的双方或多方大多是互不见面的 。 所有的买方和卖方都
是在虚拟市场上运作的, 其信用依靠密码的辨认或认证机构的认证 。
2,传统合同的口头形式在贸易上常常表现为店堂交易, 并将商家所
开具的发票作为合同的依据 。 而在电子商务中标的额较小, 关系简单
的交易没有具体的合同形式, 表现为直接通过网络订购, 付款, 例如
利用网络直接购买软件 。 但这种形式没有发票, 电子发票目前还只是
理论上的设想 。
3,表示合同生效的传统签字盖章方式被数字签名所代替 。
4,传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文形
式订立的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地
的，其经常居住地为合同成立的地点。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
电子商务合同形式的变化, 对于世界各国都带来了一系列法
律新问题 。 电子商务作为一种新的贸易形式, 与现存的合同法
发生矛盾是非常容易理解的事情 。 但对于法律法规来说, 就有
一个怎样修改并发展现存合同法, 以适应新的贸易形式的问题 。
在电子技术引进之前，法律很少碰到文本在什么中介载体
上呈现的问题。在电报、电传和传真产生之后，也没有出现不
可克服的困难，尽管电报、电传和传真都包含电子脉冲的应用，
但接收方从接收机中得到的一张通讯记录纸就足以形成书面的
证据了。电子商务所利用的电子邮件和电子数据交换与电报、
电传、传真非常相似，都是通过一系列电子脉冲来传递信息的。
但电子商务通常不是以原始纸张作为记录的凭证，而是将信息
或数据记录在计算机中，或记录在磁盘等中介载体中，因此具
有以下特点：
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 电子数据的易消失性 。 电子数据以计算机储存为
条件, 是无形物 。 一旦操作不当可能抹掉所有数据 。
(2) 电子数据作为证据的局限性 。 传统的书面合同只
是受到当事人保护程度和自然侵蚀的限制, 而电子数据
不仅可能受到物理灾难的威胁, 还有可能受到计算机病
毒等计算机特有的无形灾难的攻击 。
(3) 电子数据的易改动性。传统的书面合同是纸质的，
如有改动，容易留下痕迹。而电子数据是以键盘输入的，
用磁性介质保存的，改动、伪造后可以不留痕迹。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
上述问题的存在, 确实阻碍了电子商务合同合法性的进程 。
发展中的计算机技术正在提出了许多解决的办法 。 例如, 防火
墙技术, 通信记录, 数字签名技术等 。 但从另一方面讲, 书面
合同也同样存在伪造和涂改的情况, 人们并没有因为书面合同
的缺陷而放弃使用书面合同 。 所以, 有必要扩大, 书面, 的概
念 。
我国新, 合同法, 已经将传统的书面合同形式扩大到数据
电文形式。第十一条规定：“书面形式是指合同书、信件以及
数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）
等可以有形地表现所载内容的形式。”也就是说，不管合同采
用什么载体，只要可以有形地表现所载内容，即视为符合法律
对“书面”的要求。这些规定，符合国际贸易委员会建议采用
的“同等功能法（ functional-equivalent）”。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在电子商务中，双方或多方可能远隔万里而互不相识，甚
至在整个交易过程中自始至终不见面，传统的签名方式很难应
用于这种交易。因此，人们采用一种电子签名的机制来相互证
明自己的身份。这种电子签名是由符号及代码组成的，它具备
了上述签名的特点和作用。对每一方来讲，具体采取什么符号
或代码，将根据现有的技术、相关经验、可应用标准的要求及
使用的安全程序来作出决定。任何一方的电子签名可以不时地
改变，以保护其机密的特征。
电子签名存在的问题是，由于网络通信可能在中途被他人
截获并篡改，接受方可能怀疑收到的附有电子签名的合同文本
的真实性；数字形成的签名较之其它形式更容易被模仿或破译；
而利用所接收到的贸易合同约束对方也是一件十分困难的事。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
解决上述问题的技术方案已提出多种。比较可行的
是通过电子商务认证中心建立起类似印鉴管理和登记制
度担当起对电子文书的真实性证明和鉴定的责任。在法
律上，应当承认有相应技术保证的电子签名的合法性，
并严厉禁止任何一方泄露他方的签名，以保护电子签名
只代表签名者的当前意图。这样，电子商务中的签名就
与传统签名的意义和作用相一致了。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.3 电子支付中的法律问题
在电子支付中存在着若干种支付方式, 每一种方式都有其自
身的特点, 且有时两种支付方式之间不能做到互相兼容, 这样,
当电子交易中的当事人采用不同的支付方式且这些支付方式又
互不兼容时, 双方就不可能通过电子支付的手段来完成款项支
付, 从而也就不能实现因特网上的交易 。 因此, 从推动电子商
务的角度出发, 有必要努力将各种不同的支付方式统一起来,
将各种不同的支付方式融会贯通, 取长补短, 结合而形成为一
种较为完美的支付方式 。
我国目前在有关电子支付的法律的制定方面刚刚起步，大
量的法律新问题需要研究：
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 电子支付的定义和特征 。 电子支付是通过网络而实
施的一种支付行为, 与传统的支付方式类似, 它也要引
起涉及资金转移方面的法律关系的发生, 变更和消灭 。
美国提出的电子支付的法律定义是否适合我国的情况,
需要做哪些修改, 其行为特征也应加以研究 。
(2) 电子支付权利。电子支付的当事人包括付款人、
收款人和银行，有时还存在中介机构。各当事人在支付
活动中的地位问题必须明确，进而确定各当事人的权利
的取得和消灭。涉及这方面的问题相当复杂。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(3) 涉及电子支付的伪造、变造、更改与涂销问题。在
电子支付活动中，由于网络黑客的猖獗破坏，支付数据
的伪造、变造、更改与涂销问题越来越突出，对社会的
影响越来越大。我国 1997年 10月 1日实施了新的, 中华人
民共和国刑法,,其中的第一百九十六条是专门针对信
用卡犯罪的，包括使用伪造的信用卡，使用作废的信用
卡，冒用他人的信用卡，恶意透支等。智能卡与信用卡
类似，犯罪的界定尚可参照信用卡的有关条款，但电子
现金、电子钱包、电子支票的问题却完全是一类新问题，
法律责任的认定和追究需要全新的法律条文。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(4) 刑事侦察技术的发展问题。由于计算机技术的飞速
发展，新的电子支付方式层出不穷。每一种方式都有自
己的技术特点，都会产生新的法律纠纷，这些纠纷出现
以后，调查 ﹑ 认定是一个非常复杂的刑事侦察技术问题。
在信息化时代，传统的实物证据逐渐被虚拟证据所代替，
目前法学教育中的物证技术课程仍然停留在刑事照相、
文书检验、痕迹取证等传统的侦察技术上，已经远远不
能适应新的技术发展的要求。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.4 电子商务对消费者权益保护的挑战与对策
电子商务的兴起拓宽了消费市场, 增大了消费信息量
和增加了市场透明度, 给消费者带来了福音, 但是, 又
不可避免地使消费关系复杂化并增加了消费者遭受损害
的机会 。 因此, 电子商务给消费者权益保护带来了新的
挑战 。
从国内外的实践来看，电子商务对消费者的威胁或
者潜在威胁主要是有四个方面：
一是因特网存在欺诈的沃土。
二是因特网具有惊人的整理信息并进行分类的能力，
在线消费者的信息随时都有被收集和扩散的危险，从而
对传统的隐私价值产生了新的潜在的威胁
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
三是由于电子商务无国界，一些在常规的市
场交易中不太常见的问题，在消费者保护国际执
法的合作和协调中越来越必不可少。
四是电子商务革命加大了穷人与富人、发达
国家与发展中国家甚至一国之内发达地区与不发
达地区之间的贫富差距。因此，电子商务在促进
经济迅速发展的同时，也对消费者福利和国际秩
序的稳定带来了威胁。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.5 电子商务法律与税收
1,网上税收难点产生的原因
(1) 在虚拟的市场中进行交易, 无纸化操作的快捷性,
交易参与者的流动性, 使得对纳税主体, 客体, 纳税环
节, 纳税地址等基本环节的界定陷入困境 。
(2) 无纸化的操作导致的凭证不复存在, 在一定程度
上失去了审计的基础 。
(3) 交易主体是无形的，交易与匿名支付结合在一起，
没有有形的合同，同时，保密技术的发展使得我们很难
确定纳税人的身份及交易的细节。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
2,电子商务中相关税收问题的几个主要方面
电子商务课税的最基本问题是如何将现存的国际税
收原则恰当地适用于电子商务，且保证能同时得到不同
利益征税权主体的一致赞同，这将是十分困难的。随着
电子商务的不断发展与深化，电子商务中的相关税收问
题越来越复杂，不同利益主体间的争议也变得更加尖锐。
从目前电子商务的发展现状以及发生相关问题来看电子
商务引发的相关税收问题主要包括以下的几个方面：
(1) 是否对电子商务征收新税的问题
(2) 是否对电子商务免征关税的问题
(3) 国际电子商务中税收管辖权确定的问题
(4) 税收电子申报中的相关问题
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
电子商务交易安全的法律保护问题，涉及到
两个基本方面：第一，电子商务交易首先是一种
商品交易，其安全问题应当通过民商法加以保护；
第二，电子商务交易是通过计算机及其网络而实
现的，其安全与否依赖于计算机及其网络自身的
安全程度。所以，应当充分利用已经公布的有关
交易安全和计算机安全的法律法规，保护电子商
务交易的正常进行，并在不断的探索中，逐步建
立适合中国国情的电子商务的法律制度。
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.1联合国, 电子商务示范法,
1.,电子商务示范法, 的制定
1996年 6月，联合国国际贸易法委员会提出了, 电子商务示范法,
蓝本，为各国电子商务立法提供了一个范本。, 电子商务示范法,是迄今为止世界上第一个关于电子商务的法律。
2.,电子商务示范法, 的主要内容
①, 示范法, 的内容包括两大部分：电子商业总则、电子商业的特
定领域，共 17条。主要包括：数据电文适用法律要求 和书面形式。
② 签字的两种基本功能：一是确定一份文件的作者，二是证实该作
者同意了该文件的内容。
③ 数据电文的可接受性和证据力
④ 合同的订立和有效性
⑤ 数据电文的归属
⑥ 数据电文的确认收讫
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.2我国电子商务交易安全的法律保护
1．我国涉及交易安全的法律法规
我国现行的涉及交易安全的法律法规主要有
4类，即综合性法律,规范交易主体的有关法律,
规范交易行为的有关法律,监督交易行为的有关
法律 。
2．我国涉及计算机安全的法律法规
3．我国保护计算机网络安全的法律法规
（ 1）加强国际互联网出入信道的管理
（ 2）市场准入制度
（ 3）安全责任
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.3 电子商务下的知识产权保护
知识产权最突出的特点之一就是它的“专有性”；而网络
上应受到知识产权保护的信息则是公开的、公用的，也很难受
到权利人的控制。“地域性”是知识产权的又一特点，而网络传输的特点则是“无国界性”。
目前为解决这些冲突，世界大多数国家主张通过缔结国际
公约来进一步强化对知识产权的“专有性”的保护。
9.3.4 域名注册与商标权的冲突
在网络环境下的商业活动，已使人们感到用“视觉可感知”
去认定，比起用“文字、图案”认定商标更能适应商业活动的
发展的需要。当前在我国最突出的问题是在网络环境下，“域
名注册”与商标权的冲突。,域名”已实际上成为商誉、乃
至商号的一部分受到了保护，并作为无形资产被交易着。
9.3.5著作法与网上版权保护
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9.4 中国电子商务法律环境
9.4.1中国电子商务法律环境建设的意义
9.4.2中国电子商务法律环境发展趋势
1,加入 WTO对中国电子商务法律环境的影
响
2,中国电子商务法律环境的逐步完善
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9.5 电子商务的发展及其法律体系的构建
9.5.1 电子商务的发展障碍
就目前而言，电子商务的发展至少存在以下障碍，即：
技术障碍,信用障碍,法律障碍 。
9.5.2 构建电子商务法律体系的立法原则
1,法律介入电子商务领域的深度
2,法律与技术结合的程度
9.5.3 构建电子商务法律体系的途径
1,制定新的法律规范
2,修改或解释既定的法律规范
3,创造有利于电子商务发展的配套法律体系
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9.6 电子商务立法的若干问题
9.6.1 电子商务立法形式的选择
1.电子商务法的地位
2.电子商务立法途径
9.6.2 电子商务立法目的
电子商务的立法目的应从以下三个方面考虑：
1,为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律
环境
2,弥补现有法律的缺陷和不足
3,鼓励利用现代信息技术促进交易活动
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9.6 电子商务立法的若干问题
9.6.3电子商务立法指导思想与原则
电子商务立法应坚持如下原则：
1,与联合国, 电子商务示范法, 保持一致
2,不偏重任何技术
3,依赖“功能等同”方法
4,跟踪电子商务的最新发展
9.6.4 电子商务立法范围
1,电子商务法的调整对象
2,电子商务法所涉及的技术范围
3,电子商务法所涉及的商务范围
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9.7 相关案例分析
9.7.1 网络虚假广告案
9.7.2 中国首例“信息侵权案”
9.7.3,网络域名”纠纷案
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思考题
1,在电子商务条件下，买卖双方各应承担那些义务？
2,网络交易中心的设立应具备那些条件？
3,什么是认证机构？认证机构具有什么管理职责？
4,什么是电子数据？电子数据具有什么特点？
5,目前电子商务发展存在那些障碍？
第 9章 电子商务的法律建设
在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商
部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商
务的宏观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的
法律法规环境。本章主要讲述如下内容：
?电子商务中的法律问题
?电子商务参与各方的法律关系
?电子商务交易安全的法律保障
?中国电子商务法律环境
?电子商务的发展及其法律体系的构建
?电子商务立法的若干问题
?相关案例分析
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务通常是买卖双方在虚拟市场上通过订立电
子合同来达成的，在电子商务的具体交易中，完成交易
的各方都是通过无纸化的电子票据来进行支付和结算，
而信息是通过网络进行传输的。在这样的开放环境里，
如不及时制定有关的法律法规，电子商务的交易安全就
无法得到保障。
联合国国际贸易法委员会 1996年 6月提出了电子商务
示范法”蓝本，为各国电子商务立法提供了一个范本。
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务将成为新世纪的主流贸易形式，当
我们在参与电子商务之时，除了冷静地思考电子
商务的保密性、安全性外，还应考虑制定哪些法
律和国际条约来确定电子商务的有效性、合法性，
以及发生争端后公平解决的方式及所依据的法律。
电子商务作为一种全新的业务和服务方式，正在
为全球客户提供更丰富的商务信息、更简捷的交
易程序和更低廉的交易成本。电子商务代表着未
来贸易方式的发展方向，其应用推广将给每个参
与者带来更多的贸易机会。
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9.1 电子商务中的法律问题
电子商务的突出特征是通过互联网使重要的商业活动
通过电脑及信道构成的网络世界完成。这种网络世界构
成了一个区别于传统商业环境的新环境，被称为“虚拟”
世界。在这个世界里，来自于全世界各个角落的人和企
业均可以缔结交易，当事人只要打开一个网站进行搜索
和点击，勿需谋面和使用笔墨，瞬间即可以完成寻找交
易对象、缔结合同、支付等交易行为。这种环境和手段
的改变，使得在传统交易方式下形成的规则难以完全适
用于新环境下的交易，因此，需要有新的法律规范，创
造适应电子商务运作的法制环境。这些新问题大致有以
下 11种,
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9.1 电子商务中的法律问题
1．电子商务运作平台建设及其法律地位问题
在电子商务环境下，交易双方的身份信息、产品信
息、意思表示 (合同内容 )、资金信息等均通过交易当事人
自己设立的或其他人设立的网站上传递和储存，世界上
不特定的人均可借助电脑发出和接受网络上的信息，并
通过一定程序与其他人达成交易。在通过中介服务商提
供平台进行交易的情形下，服务商的地位和法律责任问
题就成为一个复杂的问题。网站与在网站上设立虚拟企
业进行交易的人之间、网站与进入站点进行交易的消费
者之间是什么法律关系，在网站传输信息不真实、无效
或其他情形下引起的损失，网站承担什么责任，受损失
的交易当事人如何救济就是电子商务法要解决的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
2．在线交易主体及市场准入问题
在法律世界里，不存在虚拟主体，而电子商务恰恰
偏离了法律的要求，出现了虚拟主体。电子商务法要解
决的问题是在确保网上交易的主体是真实存在的，且能
够使当事人确认它的真实身份。这要依赖必要的工商管
理和网上商事主体公示制度加以解决。而主体的管制实
质也是一个市场准入和网上商业的政府管制问题。
在现行法律体制下，任何长期固定地从事营利性事
业的人 (主体 )必须进行登记。而网络具有开放性，电子商
务因此也具有开放性，任何人均可以设立网站 (主页 )或设
立在线商店或专卖店销售其生产或经销的商品。这样，
哪些主体可以从事在线商务，如何规范在线商事行为等
便成为电子商务法研究的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
3．电子合同问题
在传统商业模式下，除即时清结的或数额小的交易勿
需记录外，一般要签订书面的合同，以免在对方失信不履
约时作为证据，追究对方的责任。而在在线交易情形下，
所有当事人的意思表示均以电子化的形式储存于电脑硬盘
或其他电子介质中，而这些记录方式不仅容易被涂擦、删
改、复制、遗失等，而且不离开电脑或相关工具不易为人
所感知，亦即不能脱离其特定的工具而作为证据存在，所
有这些便是电子合同问题。电子合同与传统合同有很大的
区别，突出表现在书面形式，包括电子签名的有效性、电
子合同收到与合同成立地点、合同证据等方面的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
4．电子商务中产品交付的特殊问题
在线交易的标的物分两种，一种是有形货物，另一种是信
息产品。应当说，有形货物的交付仍然可以沿用传统合同法的
基本原理，而对于物流配送中引起的一些特殊问题，也要作一
些探讨。而信息产品的交付则具有不同于货物交付的特征，对
于产品权利的转移、交付和退货等需要作详细的探讨。
5．特殊形态的电子商务规范问题
在电子商务领域存在一些特殊的商务形式，如网络广告、
网上拍卖、网上证券交易等，这些在传统法律领域受特殊规范
的商业形式，转移至网上进行后，如何规范和管制，便是电子
商务法必须探讨的问题。
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9.1 电子商务中的法律问题
6．网上电子支付问题
网上支付是通过虚拟银行的电子资金划拨来完成的，
而实现这一过程涉及网络银行与网络交易客户之间的协
议、网络银行与网站之间的合作协议法律关系以及安全
保障问题。因此，需要制定相应的法律，明确电子支付
的当事人包括付款人、收款人和银行之间的法律关系，
制定相关的电子支付制度，认可电子签名的合法性。同
时还应出台对于电子支付数据的伪造、变造、更改、涂
销问题的处理办法。
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9.1 电子商务中的法律问题
7．在线不正当竞争与网上无形财产保护问题
网络为企业带来了新的经营环境和经营方式，在这
个特殊的经营环境中，同样会产生许多不正当的竞争行
为。这些不正当竞争行为有的与传统经济模式下相似，
但在网络环境下又会产生一些特殊的不正当竞争行为，
这些不正当竞争行为大多与网上新形态的知识产权或无
形财产权的保护有关，特别是因为域名、网页、数据库
等引起一些传统法律体系中的不正当行为，需要探讨一
些新规则。这便是在线不正当竞争行为的规制问题。实
际上，保护网上无形财产是维持以一个有序的在线商务
运营环境的重要措施。
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9.1 电子商务中的法律问题
8．在线消费者保护问题
电子商务市场的虚拟性和开放性，网上购物的便捷
性使消费者保护成为突出的问题，尤其是如何保障网上
产品或广告信息的真实性、有效性，以及消费者信赖不
实或无效信息发生交易的纠纷问题。特别是在我国商业
信用不高的情形下，网上商品良莠不齐，质量难以让消
费者信赖，而一旦出现质量问题，修理、退赔或其他方
式的救济又很难，成为困扰电子商务发展的问题之一。
加上支付手段、物流配送的落后，使方便的购物变得不
方便甚至增加成本。寻求在电子商务环境下执行, 消费
者权益保护法, 的方法和途径，制定网上消费者保护的
特殊法律条文，既维护了消费者权益也是保障电子商务
健康发展的法律制度的组成部分。
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9.1 电子商务中的法律问题
9．网上个人隐私保护问题
计算机和网络技术为人们获取、传递、复制信息提供了方便，
加上网络的开放性、互动性，凡是进行在线消费 (购物或接受信息服
务 )均须将个人资料留给商家，而对这些信息的再利用成为网络时代
普遍的现象。如何规范商家的利用行为，保护消费者隐私权，就成
为一个新问题。这一问题实质上仍然是消费者利益、树立消费者信
任的重要组成部分。
10．网上税收问题
作为一种商业活动，电子商务是应当纳税的，但从促进电子商
务发展的角度，在一定时期内实行免税是很有必要的。从网络交易
的客观实际来看，由于其逐步发展为全球范围内的交易，因此管理
十分困难。每天通过因特网所传递的资料数据相当大，其中某些信
息就是商品，如果要监管所有的交易，必须对所有的信息都进行过
滤，这在事实上是不可能的。如果按照现有的税法进行征税，必然
要涉及到税务票据问题，但电子发票的实际运用技术还不成熟，其
法律效力尚有较大的争论。
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9.1 电子商务中的法律问题
11．在线交易法律适用和管辖冲突问题
电子商务法只是解决在线交易中的特殊法律问题，
在线交易仍然适用传统的法律框架和体系，因此，虽然
交易在网络这个特殊的“世界”完成，但它仍然要适用
现实的法律。由于因特网超地域性，这给法律的适用和
法院管辖提出了难题。因此，对于网络环境引起的法律
适用和管辖特殊问题的研究也就成为电子商务法的重要
组成部分。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.1 电子商务参与各方的权利和义务
电子商务是在一个虚拟空间上进行交易的。在电子
商务的交易过程中，买卖双方之间，买卖双方与银行之
间，买卖双方、银行与认证机构之间都将彼此发生业务
联系，从而产生相应的法律关系。
1,交易中买卖双方当事人的权利和义务
买卖双方之间的法律关系实质上表现为双方当事人
的权力和义务。买卖双方的权利和义务是对等的。卖方
的义务就是买方的权力，反之亦然。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 卖方的义务
在电子商务条件下，卖方应当承担三项义务：
① 按照合同的规定提交标的物及单据
② 对标的物的权利承担担保义务
③ 对标的物的质量承担担保义务
(2) 买方的义务
在电子商务条件下，买方同样应当承担三项义务：
① 买方应承担按照网络交易规定方式支付货款的义务
② 买方应承担按照合同规定的时间、地点和方式接受
标的物的义务
③ 买方应当承担对标的物验收的义务
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(3) 对买卖双方不履行合同义务的救济
卖方不履行合同义务主要指卖方不交付标的物或单据
或交付迟延；交付的标的物不符合合同规定以及第三者
对交付的标的物存在权利或权利主张等。当发生上述违
约行为时，买方可以选择以下救济方法：
① 要求卖方实际履行合同义务，交付替代物或对标的
物进行修理、补救；
② 减少支付货款；
③ 对迟延或不履行合同要求损失赔偿；
④ 解除合同，并要求损害赔偿。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
买方不履行合同义务，包括买方不按合同规定支付货
款和不按规定收取货物，在这种情况下，卖方可选择以
下救济方法：
① 要求买方支付货款、收取货物或履行其他义务，并
为此可以规定一段合理额外的延长期限，以便买方履行
义务；
② 损害赔偿，要求买方支付合同价与转售价之间的差
额；
③ 解除合同。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
2,网络交易中心的法律地位
网络交易中心在电子商务中介交易中扮演着介绍、促成和
组织者的角色。这一角色决定了交易中心既不是买方的卖方，
也不是卖方的买方，而是交易的中间人。它是按照法律的规定、
买卖双方委托业务的范围和具体要求进行业务活动的。
网络交易中心的设立，根据, 中华人民共和国计算机信息
网络国际联网管理暂行规定, 第 8条，必须具备以下 4个条件：
① 是依法设立的企业法人或者事业法人；
② 具有相应的计算机信息网络、装备以及相应的技术人员
和管理人员；
③ 具有健全的安全保密管理制度和技术保护措施；
④ 符合法律和国务院规定的其他条件。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
网络交易中心应当认真负责地执行买卖双方委托的任务，
并积极协助双方当事人成交。网络中心在进行介绍、联系活动
时要诚实、公正、守信用，不得弄虚作假，招摇撞骗，否则须
承担赔偿损失等法律责任。
网络交易中心必须在法律许可的范围内进行活动。网络交
易中心经营的业务范围、物品的价格、收费标准等都应严格遵
守国家的规定。法律规定禁止流通物不得作为合同标的物。对
显然无支付能力的当事人或尚不确知具有合法地位的法人，不
得为其进行中间活动。
买卖双方之间各自因违约而产生的违约责任风险应由违约
方承担，而不应由网络交易中心承担。因买卖双方的责任而产
生的对社会第三人 (包括广大消费者 )的产品质量责任和其他经济
(民事 )、行政、刑事责任也概不应由网络交易中心承担。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
3,网络交易客户与虚拟银行间的法律关系
大多数交易是通过虚拟银行的电子资金划拨来完成
的。电子资金的划拨依据的是虚拟银行与网络交易客户
所订立的协议。这种协议属于标准合同，通常是由虚拟
银行起草并作为开立账户的条件递交给网络交易客户的。
所以，网络交易客户与虚拟银行之间的关系仍然是以合
同为基础的。
在电子商务中，虚拟银行同时扮演发送银行和接收
银行的角色。其基本义务是依照客户的指示，准确、及
时地完成电子资金划拨。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
作为发送银行，在整个资金划拨的传送链中，承担着如约
执行资金划拨指示的责任。一旦资金划拨失误或失败，发送银
行应向客户进行赔付，除非在免责范围内。如果能够查出是哪
个环节的过失，则由过失单位向发送银行进行赔付，如不能查
出差错的来源，则整个划拨系统分担损失。
作为接收银行，其法律地位似乎较为模糊。一方面，接收
银行与其客户的合同要求它妥当地接收所划拨来的资金，也就
是说，它一接到发送银行传送来的资金划拨指示便应立即履行
其义务，如有延误或失误，则应依接收银行自身与客户的合同
处理。另一方面，资金划拨中发送银行与接收银行一般都是某
一电子资金划拨系统的成员，相互负有合同义务，如果接收银
行未能妥当执行资金划拨指示，则应同时对发送银行和受让人
负责。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在实践中，电子资金划拨中常常出现因过失或欺诈
而致使资金划拨失误或迟延的现象。如系过失，自然适
用于过错归责原则。如系欺诈所致，且虚拟银行安全程
序在电子商务上是合理可靠的，则名义发送人需对支付
命令承担责任。
银行承担责任的形式通常有三种：
(1)返回资金，支付利息
(2)补足差额，偿还余额
(3)偿还汇率波动导致的损失
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
4,认证机构在电子商务中的法律地位
认证中心扮演着一个买卖双方签约、履约的监督管
理的角色，买卖双方有义务接受认证中心的监督管理。
在整个电子商务交易过程中，包括电子支付过程中，认
证机构都有着不可替代的地位和作用。
在网络交易的撮合过程中，认证机构（ Certificate
Authority,CA）是提供身份验证的第三方机构，由一个
或多个用户信任的、具有权威性质的组织实体组成。它
不仅要对进行网络交易的买卖双方负责，还要对整个电
子商务的交易秩序负责。因此，这是一个十分重要的机
构，往往带有半官方的性质。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
现行的法律中尚无涉及电子商务认证机构的法律地
位，许多部门都想设立这样一个机构，毕竟，这样一个
机构对于买卖双方来说都是非常重要的。
工商行政管理部门是一个综合性的经济管理部门，
在日常管理工作中所直接掌握的各类企业和个体工商户
的登记档案及商标注册信息、交易行为信息、合同仲裁、
动产抵押、案件查处、广告经营、消费者权益保护等信
息，可以从多个方面反映电子商务参与者的信用情况。
工商行政管理部门拥有全国最权威的经济主体数据库、
覆盖面最广的市场信息数据库、最准确的商标数据库、
最广泛的消费者保护网络。依靠这些数据库，可以很好
地完成电子商务认证机构的各项任务。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
隶属于国家工商局的电子商务认证机构的功能主要有：
接收个人或法人的登记请求，审查、批准或拒绝请求，保
存登记者登记档案信息和公开密钥，颁发电子证书等。
电子商务认证机构对登记者履行下列监督管理职责：
① 监督登记者按照规定办理登记, 变更, 注销手续；
② 监督登记者按照电子商务的有关法律法规合法从事经
营活动；
③ 制止和查处登记人的违法交易活动，保护交易人的
合法权益。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
登记者有下列情况之一的，认证机构可以根据
情况分别给予警告、报告国家工商管理局、撤销
登记的处罚：
① 登记中隐瞒真实情况, 弄虚作假的；
② 登记后非法侵入机构的计算机系统, 擅自改
变主要登记事项的；
③ 不按照规定办理注销登记或不按照规定报送
年检报告书, 办理年检的；
④ 利用认证机构提供的电子证书从事非法经营
活动的。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.2 电子商务交易合同的法律问题
合同, 亦称契约 。 根据我国新, 合同法, 第二条规定,
,合同是平等主体的公民, 法人, 其他组织之间设立,
变更, 终止债权债务关系的协议 。, 合同反映了双方或
多方意思表示一致的法律行为 。 现阶段, 合同已经成为
保障市场经济正常运行的重要手段 。
传统的合同形式主要有两种，口头形式和书面形式。
口头形式是指当事人采用口头或电话等直接表达的方式
达成的协议。而书面形式是指当事人采用非直接表达方
式即文字方式来表达协议的内容。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在电子商务中，合同的意义和作用没有发生改变，但其形式却发生
了极大的变化。
1,订立合同的双方或多方大多是互不见面的 。 所有的买方和卖方都
是在虚拟市场上运作的, 其信用依靠密码的辨认或认证机构的认证 。
2,传统合同的口头形式在贸易上常常表现为店堂交易, 并将商家所
开具的发票作为合同的依据 。 而在电子商务中标的额较小, 关系简单
的交易没有具体的合同形式, 表现为直接通过网络订购, 付款, 例如
利用网络直接购买软件 。 但这种形式没有发票, 电子发票目前还只是
理论上的设想 。
3,表示合同生效的传统签字盖章方式被数字签名所代替 。
4,传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文形
式订立的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地
的，其经常居住地为合同成立的地点。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
电子商务合同形式的变化, 对于世界各国都带来了一系列法
律新问题 。 电子商务作为一种新的贸易形式, 与现存的合同法
发生矛盾是非常容易理解的事情 。 但对于法律法规来说, 就有
一个怎样修改并发展现存合同法, 以适应新的贸易形式的问题 。
在电子技术引进之前，法律很少碰到文本在什么中介载体
上呈现的问题。在电报、电传和传真产生之后，也没有出现不
可克服的困难，尽管电报、电传和传真都包含电子脉冲的应用，
但接收方从接收机中得到的一张通讯记录纸就足以形成书面的
证据了。电子商务所利用的电子邮件和电子数据交换与电报、
电传、传真非常相似，都是通过一系列电子脉冲来传递信息的。
但电子商务通常不是以原始纸张作为记录的凭证，而是将信息
或数据记录在计算机中，或记录在磁盘等中介载体中，因此具
有以下特点：
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 电子数据的易消失性 。 电子数据以计算机储存为
条件, 是无形物 。 一旦操作不当可能抹掉所有数据 。
(2) 电子数据作为证据的局限性 。 传统的书面合同只
是受到当事人保护程度和自然侵蚀的限制, 而电子数据
不仅可能受到物理灾难的威胁, 还有可能受到计算机病
毒等计算机特有的无形灾难的攻击 。
(3) 电子数据的易改动性。传统的书面合同是纸质的，
如有改动，容易留下痕迹。而电子数据是以键盘输入的，
用磁性介质保存的，改动、伪造后可以不留痕迹。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
上述问题的存在, 确实阻碍了电子商务合同合法性的进程 。
发展中的计算机技术正在提出了许多解决的办法 。 例如, 防火
墙技术, 通信记录, 数字签名技术等 。 但从另一方面讲, 书面
合同也同样存在伪造和涂改的情况, 人们并没有因为书面合同
的缺陷而放弃使用书面合同 。 所以, 有必要扩大, 书面, 的概
念 。
我国新, 合同法, 已经将传统的书面合同形式扩大到数据
电文形式。第十一条规定：“书面形式是指合同书、信件以及
数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）
等可以有形地表现所载内容的形式。”也就是说，不管合同采
用什么载体，只要可以有形地表现所载内容，即视为符合法律
对“书面”的要求。这些规定，符合国际贸易委员会建议采用
的“同等功能法（ functional-equivalent）”。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
在电子商务中，双方或多方可能远隔万里而互不相识，甚
至在整个交易过程中自始至终不见面，传统的签名方式很难应
用于这种交易。因此，人们采用一种电子签名的机制来相互证
明自己的身份。这种电子签名是由符号及代码组成的，它具备
了上述签名的特点和作用。对每一方来讲，具体采取什么符号
或代码，将根据现有的技术、相关经验、可应用标准的要求及
使用的安全程序来作出决定。任何一方的电子签名可以不时地
改变，以保护其机密的特征。
电子签名存在的问题是，由于网络通信可能在中途被他人
截获并篡改，接受方可能怀疑收到的附有电子签名的合同文本
的真实性；数字形成的签名较之其它形式更容易被模仿或破译；
而利用所接收到的贸易合同约束对方也是一件十分困难的事。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
解决上述问题的技术方案已提出多种。比较可行的
是通过电子商务认证中心建立起类似印鉴管理和登记制
度担当起对电子文书的真实性证明和鉴定的责任。在法
律上，应当承认有相应技术保证的电子签名的合法性，
并严厉禁止任何一方泄露他方的签名，以保护电子签名
只代表签名者的当前意图。这样，电子商务中的签名就
与传统签名的意义和作用相一致了。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.3 电子支付中的法律问题
在电子支付中存在着若干种支付方式, 每一种方式都有其自
身的特点, 且有时两种支付方式之间不能做到互相兼容, 这样,
当电子交易中的当事人采用不同的支付方式且这些支付方式又
互不兼容时, 双方就不可能通过电子支付的手段来完成款项支
付, 从而也就不能实现因特网上的交易 。 因此, 从推动电子商
务的角度出发, 有必要努力将各种不同的支付方式统一起来,
将各种不同的支付方式融会贯通, 取长补短, 结合而形成为一
种较为完美的支付方式 。
我国目前在有关电子支付的法律的制定方面刚刚起步，大
量的法律新问题需要研究：
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(1) 电子支付的定义和特征 。 电子支付是通过网络而实
施的一种支付行为, 与传统的支付方式类似, 它也要引
起涉及资金转移方面的法律关系的发生, 变更和消灭 。
美国提出的电子支付的法律定义是否适合我国的情况,
需要做哪些修改, 其行为特征也应加以研究 。
(2) 电子支付权利。电子支付的当事人包括付款人、
收款人和银行，有时还存在中介机构。各当事人在支付
活动中的地位问题必须明确，进而确定各当事人的权利
的取得和消灭。涉及这方面的问题相当复杂。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(3) 涉及电子支付的伪造、变造、更改与涂销问题。在
电子支付活动中，由于网络黑客的猖獗破坏，支付数据
的伪造、变造、更改与涂销问题越来越突出，对社会的
影响越来越大。我国 1997年 10月 1日实施了新的, 中华人
民共和国刑法,,其中的第一百九十六条是专门针对信
用卡犯罪的，包括使用伪造的信用卡，使用作废的信用
卡，冒用他人的信用卡，恶意透支等。智能卡与信用卡
类似，犯罪的界定尚可参照信用卡的有关条款，但电子
现金、电子钱包、电子支票的问题却完全是一类新问题，
法律责任的认定和追究需要全新的法律条文。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
(4) 刑事侦察技术的发展问题。由于计算机技术的飞速
发展，新的电子支付方式层出不穷。每一种方式都有自
己的技术特点，都会产生新的法律纠纷，这些纠纷出现
以后，调查 ﹑ 认定是一个非常复杂的刑事侦察技术问题。
在信息化时代，传统的实物证据逐渐被虚拟证据所代替，
目前法学教育中的物证技术课程仍然停留在刑事照相、
文书检验、痕迹取证等传统的侦察技术上，已经远远不
能适应新的技术发展的要求。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.4 电子商务对消费者权益保护的挑战与对策
电子商务的兴起拓宽了消费市场, 增大了消费信息量
和增加了市场透明度, 给消费者带来了福音, 但是, 又
不可避免地使消费关系复杂化并增加了消费者遭受损害
的机会 。 因此, 电子商务给消费者权益保护带来了新的
挑战 。
从国内外的实践来看，电子商务对消费者的威胁或
者潜在威胁主要是有四个方面：
一是因特网存在欺诈的沃土。
二是因特网具有惊人的整理信息并进行分类的能力，
在线消费者的信息随时都有被收集和扩散的危险，从而
对传统的隐私价值产生了新的潜在的威胁
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
三是由于电子商务无国界，一些在常规的市
场交易中不太常见的问题，在消费者保护国际执
法的合作和协调中越来越必不可少。
四是电子商务革命加大了穷人与富人、发达
国家与发展中国家甚至一国之内发达地区与不发
达地区之间的贫富差距。因此，电子商务在促进
经济迅速发展的同时，也对消费者福利和国际秩
序的稳定带来了威胁。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
9.2.5 电子商务法律与税收
1,网上税收难点产生的原因
(1) 在虚拟的市场中进行交易, 无纸化操作的快捷性,
交易参与者的流动性, 使得对纳税主体, 客体, 纳税环
节, 纳税地址等基本环节的界定陷入困境 。
(2) 无纸化的操作导致的凭证不复存在, 在一定程度
上失去了审计的基础 。
(3) 交易主体是无形的，交易与匿名支付结合在一起，
没有有形的合同，同时，保密技术的发展使得我们很难
确定纳税人的身份及交易的细节。
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9.2 电子商务参与各方的法律关系
2,电子商务中相关税收问题的几个主要方面
电子商务课税的最基本问题是如何将现存的国际税
收原则恰当地适用于电子商务，且保证能同时得到不同
利益征税权主体的一致赞同，这将是十分困难的。随着
电子商务的不断发展与深化，电子商务中的相关税收问
题越来越复杂，不同利益主体间的争议也变得更加尖锐。
从目前电子商务的发展现状以及发生相关问题来看电子
商务引发的相关税收问题主要包括以下的几个方面：
(1) 是否对电子商务征收新税的问题
(2) 是否对电子商务免征关税的问题
(3) 国际电子商务中税收管辖权确定的问题
(4) 税收电子申报中的相关问题
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
电子商务交易安全的法律保护问题，涉及到
两个基本方面：第一，电子商务交易首先是一种
商品交易，其安全问题应当通过民商法加以保护；
第二，电子商务交易是通过计算机及其网络而实
现的，其安全与否依赖于计算机及其网络自身的
安全程度。所以，应当充分利用已经公布的有关
交易安全和计算机安全的法律法规，保护电子商
务交易的正常进行，并在不断的探索中，逐步建
立适合中国国情的电子商务的法律制度。
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.1联合国, 电子商务示范法,
1.,电子商务示范法, 的制定
1996年 6月，联合国国际贸易法委员会提出了, 电子商务示范法,
蓝本，为各国电子商务立法提供了一个范本。, 电子商务示范法,是迄今为止世界上第一个关于电子商务的法律。
2.,电子商务示范法, 的主要内容
①, 示范法, 的内容包括两大部分：电子商业总则、电子商业的特
定领域，共 17条。主要包括：数据电文适用法律要求 和书面形式。
② 签字的两种基本功能：一是确定一份文件的作者，二是证实该作
者同意了该文件的内容。
③ 数据电文的可接受性和证据力
④ 合同的订立和有效性
⑤ 数据电文的归属
⑥ 数据电文的确认收讫
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.2我国电子商务交易安全的法律保护
1．我国涉及交易安全的法律法规
我国现行的涉及交易安全的法律法规主要有
4类，即综合性法律,规范交易主体的有关法律,
规范交易行为的有关法律,监督交易行为的有关
法律 。
2．我国涉及计算机安全的法律法规
3．我国保护计算机网络安全的法律法规
（ 1）加强国际互联网出入信道的管理
（ 2）市场准入制度
（ 3）安全责任
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9.3 电子商务交易安全的法律保障
9.3.3 电子商务下的知识产权保护
知识产权最突出的特点之一就是它的“专有性”；而网络
上应受到知识产权保护的信息则是公开的、公用的，也很难受
到权利人的控制。“地域性”是知识产权的又一特点，而网络传输的特点则是“无国界性”。
目前为解决这些冲突，世界大多数国家主张通过缔结国际
公约来进一步强化对知识产权的“专有性”的保护。
9.3.4 域名注册与商标权的冲突
在网络环境下的商业活动，已使人们感到用“视觉可感知”
去认定，比起用“文字、图案”认定商标更能适应商业活动的
发展的需要。当前在我国最突出的问题是在网络环境下，“域
名注册”与商标权的冲突。,域名”已实际上成为商誉、乃
至商号的一部分受到了保护，并作为无形资产被交易着。
9.3.5著作法与网上版权保护
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9.4 中国电子商务法律环境
9.4.1中国电子商务法律环境建设的意义
9.4.2中国电子商务法律环境发展趋势
1,加入 WTO对中国电子商务法律环境的影
响
2,中国电子商务法律环境的逐步完善
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9.5 电子商务的发展及其法律体系的构建
9.5.1 电子商务的发展障碍
就目前而言，电子商务的发展至少存在以下障碍，即：
技术障碍,信用障碍,法律障碍 。
9.5.2 构建电子商务法律体系的立法原则
1,法律介入电子商务领域的深度
2,法律与技术结合的程度
9.5.3 构建电子商务法律体系的途径
1,制定新的法律规范
2,修改或解释既定的法律规范
3,创造有利于电子商务发展的配套法律体系
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9.6 电子商务立法的若干问题
9.6.1 电子商务立法形式的选择
1.电子商务法的地位
2.电子商务立法途径
9.6.2 电子商务立法目的
电子商务的立法目的应从以下三个方面考虑：
1,为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律
环境
2,弥补现有法律的缺陷和不足
3,鼓励利用现代信息技术促进交易活动
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9.6 电子商务立法的若干问题
9.6.3电子商务立法指导思想与原则
电子商务立法应坚持如下原则：
1,与联合国, 电子商务示范法, 保持一致
2,不偏重任何技术
3,依赖“功能等同”方法
4,跟踪电子商务的最新发展
9.6.4 电子商务立法范围
1,电子商务法的调整对象
2,电子商务法所涉及的技术范围
3,电子商务法所涉及的商务范围
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9.7 相关案例分析
9.7.1 网络虚假广告案
9.7.2 中国首例“信息侵权案”
9.7.3,网络域名”纠纷案
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思考题
1,在电子商务条件下，买卖双方各应承担那些义务？
2,网络交易中心的设立应具备那些条件？
3,什么是认证机构？认证机构具有什么管理职责？
4,什么是电子数据？电子数据具有什么特点？
5,目前电子商务发展存在那些障碍？
