第十五章专利法
? 一、专利及专利法的概念
? 专利,一般是指专利权,即国家专利机
关依法授予专利申请人在法定期限内对
其发明创造享有的专有权。
? 专利法是确认发明人、设计人对其发明
创造享有专用权,规定专利权人的权利
和义务的法律规范的总称。
?, 中华人民共和国专利法, 85年 4月 1日
起施行。 1992年,2000年作了两次修改。
二、专利权的主体
? 是指可以申请并取得专利以及承担相应
义务的单位和个人。享有专利权的单位
和个人统称为专利权人。
? 1、发明人或设计人,指对发明创造的实
质性特点作出创造性贡献的人。又可分
为:( 1)职务发明人;( 2)非职务发
明人;( 3)共同发明人,指共同研制成
同一发明的两个或两个以上的人,仅提
供辅助性协作的人除外。
? 非职务发明创造,申请专利的权利属于
发明人或设计人,申请被批准后,即成
为专利权人。
? 职务发明创造,即执行本单位的任务或
者主要是利用本单位的物质条件所完成
的发明创造,申请专利的权利属于该单
位,申请被批准后,该单位即成为专利
权人;
? 如果单位与发明人或设计人订有合同,
对申请专利的权利和专利权的归属作出
约定的,从其约定。两个以上的公民或
单位合作完成的发明创造,由合作单位
或公民共同提出申请,申请被批准的,
专利权即归申请人共有。
? 2、依照法律规定或通过委托合同等取
得专利权的单位或自然人。主要是指依
据职务发明创造取得专利申请权和专利
权的单位,通过委托合同的约定对研究
开发方完成的发明创造取得专利申请权
和专利权的单位和个人,以及通过接受
赠与、遗赠、转让、继承取得专利权的
单位和个人。
三、专利权的客体
? 专利权的客体是指专利权所指向的对象,
即依法可以取得专利权的发明创造。
? 1、发明 是指对产品、方法或其改进
所提出的新的技术方案。
? 2、实用新型 又称小发明,是指对产
品的形状、构造或其结合所提出的适于
实用的新的技术方案。
? 3、外观设计 是指对产品的形状、图
案、色彩或其结合所作出的富于美感并
适于工业上应用的新设计。
四、专利权人的权利
? 1、专利权人在精神方面的权利主要有署
名权和标记权。
? 发明人或设计人有在专利文件中写明自
己是发明人或设计人的权利,此即署名
权。
? 标记权是指专利权人在其专利产品上及
其包装上标明专利标记和专利号的权利。
? 2、专利权人在物质方面的权利
? ( 1)独占实施权 专利权被授予后,
除法律另有规定外,任何单位和个人未
经专利权人的许可,不得为生产经营目
的制造、使用、销售其专利产品,或使
用其专利方法以及使用、销售依照该专
利方法直接获得的产品;
? ( 2)控制进口权 专利权被授予后,
专利权人有权阻止他人未经专利权人许
可为生产经营目的和用途而进口其专利
产品,或依照其专利方法直接获得的产
品;
? ( 3)许可权 专利权人有权许可他人
实施其专利并收取使用费,但应订立许
可合同,被许可人无权允许合同规定以
外的任何单位和个人实施该专利。许可
有独占许可、独家许可、普通许可和交
叉许可之分;
? ( 4)转让权 专利申请权和专利权可
以转让,中国单位或者个人向外国人转
让专利申请权或者专利权的,必须经国
务院有关主管部门批准。转让专利申请
权或者专利权的,当事人应当订立书面
合同,并向国务院专利行政部门登记,
由国务院专利行政部门予以公告。
五,专利权人的义务
? 1、实施专利的义务
? 2、缴纳年费的义务 不按照规定缴纳
年费将使专利权在期限届满前终止;
? 3、职务发明创造取得专利权后,作为专
利权人的单位有向发明人或设计人给予
报酬或奖励的义务。
六、专利的申请
? 专利申请的文件,
? 申请发明和实用新型专利应提交的文件,
? ( 1)请求书 ;( 2)说明书
? ( 3)说明书摘要 摘要应简要说明发
明和实用新型的技术要点;
? ( 4)权利要求书 权利要求书应当以
说明书为依据,说明要求保护的范围。
? 申请外观设计专利应提交的文件包括:
请求书、该外观设计的图片或照片、使
用该外观设计的产品名称及其所属的类
别。
先申请原则
? 又称申请在先原则,两个以上的申请人
分别就同样的发明创造申请专利的,专
利权授予最先申请的人。
? 两个以上的申请人在同一日分别就同样
的发明创造申请专利的,自行协商确定
申请人。
? 申请日是我国判断一项专利申请的内容
是否具有新颖性和创造性的基准日。
? 一般而言,申请日为国务院专利行政部
门收到专利申请文件之日,如申请文件
为邮寄的,以邮戳为准。
单一性原则
? 又称一项发明一件专利原则,是指每一
项专利权只保护一个具体的发明创造。
? 一件发明或实用新型专利申请应限于一
项发明或实用新型。
? 属于一个总的发明构思的两项以上的发
明或实用新型,可以作为一件申请提出。
? 一件外观设计专利申请应限于一种产品
所使用的一项外观设计。
优先权原则
? 申请人自发明或者实用新型在外国第一
次提出专利申请之日起 12个月内,或者
自外观设计在外国第一次提出专利申请
之日起 6个月内,又在中国就相同主题提
出专利申请的,依照国际条约,或依照
相互承认优先权的原则,可以享有优先
权,即将其首次申请日当作其后续申请
的申请日。
? 申请人自发明或者实用新型在中国第一
次提出专利申请之日起 12个月内,又向
国务院专利行政部门就相同主题提出专
利申请的,可享有优先权。
? 申请人要求优先权的,应当在申请的时
候提出书面声明,并且在三个月内提交
第一次提出的专利申请文件的副本;
? 未提出书面声明或者逾期未提交专利申
请文件副本的,视为未要求优先权。
专利的审批
? 1、对发明专利的审批 我国对发明专
利申请采用早期公开、延迟审查的制度。
? ( 1)初审与公布 国家专利局收
到发明专利申请后,对专利申请的形式
条件进行审查,认为符合专利法要求的,
自申请日起满 18个月,即行公布。也可
根据申请人的要求早日公布;
? ( 2)实质审查 是指专利局依法对申
请专利的发明是否具有新颖性、创造性
和实用性等实质条件进行的审查。
? 发明专利申请人自申请日起 3年内,可以
随时提出申请,国家专利局根据其要求
进行实质审查。
? 申请人无正当理由逾期不提出实质审查
的申请的,该专利申请即被视为撤回。
? 国家专利局对发明专利申请进行实质审
查后,认为不符合专利法的规定,应通
知申请人,要求其在指定的期限内陈述
意见,或对其申请进行修改。逾期无正
当理由不答复的,该申请即被视为撤回;
? ( 3)授权与驳回 发明专利申请经实
质审查没有发现驳回理由的,国家专利
局应作出授予发明专利权的决定,发给
发明专利证书,并予以登记和公告。
? 发明专利权自公告之日起生效。
? 发明专利申请经申请人陈述意见或进行
修改后,国家专利局仍然认为不符合专
利法规定的,应予以驳回。
对实用新型与外观设计专利申
请的审查和批准
? 实用新型和外观设计专利申请经初步审
查没有发现驳回理由的,国家专利局应
作出授予专利权的决定,发给相应的证
书,并予以登记和公告。
? 实用新型专利权和外观设计专利权自公
告之日起生效。
救济程序
? 国家专利局设立专利复审委员会。专利
? 申请人对国家专利局驳回申请的决定不
服的,可以自收到通知之日起三个月内,
向专利复审委员会请求复审。
? 专利复审委员会复审后,作出决定,并
通知专利申请人。
? 专利申请人对专利复审委员会的复审决
定不服的,可以自收到通知之日起三个
月内向人民法院起诉。
授予专利权的条件
? 1、授予专利权的积极条件 授予专利
权的发明和实用新型,应具备新颖性、
创造性和实用性。
? 新颖性 --是指在申请日前没有同样的发
明或实用新型在国内外出版物上公开发
表过、在国内公开使用过或以其他方式
为公众所知,也没有同样的发明或实用
新型由他人向国家专利局提出过申请并
记载在申请日以后公布的专利申请文件
中。
不丧失新颖性的情形
? 申请专利的发明创造在申请日以前 6个月
内,有下列情形之一的,不丧失新颖性,
? 在中国政府主办或承认的国际展览会上
首次展出的;
? 在规定的学术会议或技术会议上首次发
表的;
? 他人未经申请人同意而泄露其内容的。
? 创造性 --是指同申请日以前已有的技术
相比,该发明有突出的实质性特点和显
著进步,该实用新型有实质性特点和进
步。
? 实用性 --是指该发明或实用新型能够制
造或使用,并且能够产生积极效果。
? 授予专利权的外观设计,应当同申请日
以前在国内外出版物上公开发表过或者
国内公开使用过的外观设计不相同和不
相近似,并不得与他人在先取得的合法
权利相冲突。
2、授予专利权的消极(禁止)
条件
? 对下列各项,不授予专利权,
? ( 1)科学发现;
? ( 2)智力活动的规则和方法;
? ( 3)疾病的诊断和治疗方法;
? ( 4)动物和植物品种;
? ( 5)用原子核变换方法获得的物质。
? 但对第( 4)项所列产品的生产方法,可
以依照专利法的规定授予专利权。
专利权的期限、终止
? 1、专利权的期限
? 发明专利权的期限为 20年,
? 实用新型和外观设计专利权的期限为 10
年,
? 均自申请日起计算。
? 2、专利权的终止 有下列情形之一的,
专利权在期限届满前终止,
? 1)没有按照规定缴纳年费的;
? 2)专利权人以书面声明放弃其专利权的;
? 专利权的终止,由国家专利局登记和公
告。
专利权的无效
? 自公告授予专利权之日起,任何单位或
个人认为该专利权的授予不符合专利法
的有关规定,都可以请求专利复审委员
会宣告该专利权无效。
? 专利复审委员会对该请求应当及时进行
审查和作出决定,并通知请求人和专利
权人。
? 宣告专利权无效的决定,由国务院专利
行政部门登记和公告。
? 对宣告专利权无效或者维持专利权的决
定不服的,可以自收到通知之日起三个
月内向人民法院起诉。
? 宣告无效的专利权视为自始即不存在。
专利权的保护
? 1、专利权保护的范围
? 发明或者实用新型专利权的保护范围以
其权利要求书的内容为准,说明书及附
图可以用于解释权利要求。
? 外观设计专利权的保护范围以表示在图
片或者照片中的该外观设计专利产品为
准。
侵犯专利权的责任
? 停止侵权、赔偿
? 专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发
明专利的,制造同样产品的单位或者个
人应当提供其产品制造方法不同于专利
方法的证明; --举证责任倒置
? 赔偿数额的计算 --按照权利人因被侵权
所受到的损失或者侵权人因侵权所获得
的利益确定;被侵权人的损失或者侵权
人获得的利益难以确定的,参照该专利
许可使用费的倍数合理确定。
专利权保护的例外
? 有下列情形之一的,不视为侵犯专利权,
? 1、专利权人制造、进口或者经专利权人
许可而制造、进口的专利产品或者依照
专利方法直接获得的产品售出后,使用、
许诺销售或者销售该产品的;
? 2、在专利申请日前已制造相同产品、使
用相同方法或已作好制造、使用的必要
准备,并仅在原有的范围内继续制造、
使用的;
? 3、临时通过中国领陆、领水、领空的外
国运输工具,依照其所属国同中国签订
的协议或共同参加的国际条约,或依互
惠原则,为运输工具自身需要而在其装
置和设备中使用有关专利的;
? 4、专为科学研究和实验而使用有关专利
的。
? 为生产经营目的使用或者销售不知道是
未经专利权人许可而制造并售出的专利
产品或者依照专利方法直接获得的产品,
能证明其产品合法来源的,不承担赔偿
责任。
第十六章商标法
? 一、商标的概念与特征
? 商标俗称牌子,是指经营者在商品或
服务项目上使用的将自己经营的商品或
提供的服务与其他经营者的商品或提供
的服务区别开来的一种识别性标志。
? 由文字、图案等构成。
特征,
? 1、显著性。商标的显著性是指本商品或
服务的商标与他人同类或类似商品、服
务的商标相区别特征。
? 2、排他性。一件商标一经注册,其商标
所有人即对商标享有独占专有权,排斥
其他任何人在同类商品或近似商品上使
用该商标,否则即构成侵权。
分类,
? 根据商标的法律属性,分为注册商标、
未注册商标和驰名商标。
? 1、注册商标是指依法经国家商标管理机
构核准注册并享有注册商标专用权的商
标。
? 2、未注册商标是指未经国家商标管理机
构核准注册而拥有或正在使用的商标。
除了国家另有规定的以外,未注册商标
也可以使用。
? 驰名商标是指在一定地域范围内,某商
标为公众广泛知晓,使用该商标的商品
质量较好,销售量较大,使用时间较长
的商标。
? 我国, 商标法, 对于驰名商标正式以法
律形式予以规定,明确认定驰名商标应
当考虑下列因素:相关公众对该商标的
知晓程度;该商标使用的持续时间;该
商标的任何宣传工作的持续时间、程度
和地理范围;该商标作为驰名商标受保
护的记录;该商标驰名的其他因素。
? 4、生产商标是指商品生产者使用的商标。
5、销售商标是指经销者出于扩大其销售
的目的而使用的商标,如北京的“六必
居”。
? 6、集体商标 是指以团体、协会或者其他
组织名义注册,供该组织成员在商事活
动中使用,以表明使用者在该组织中的
成员资格的标志。 集体商标的使用者是
多个属于同一集体组织的经营者。使用
集体商标的企业,还有权使用由自己独
占的其他商标。集体商标的注册和使用
可以节约成本,获得规模效应。集体商
标一般不允许转让。
商标法的基本内容
? 商标法规定了注册商标权。
? 商标权是指商标所有人对其注册商标所
享有的权利。
? 我国商标法规定经商标局核准注册的商
标,商标注册人享有商标专用权,受法
律保护。
商标权具有如下法律特征,
? 1)独占性。是指商标注册人对其所注册
的商标所享有的独占使用权。
? ( 2)时间性。是指法律对商标权的保护
有一定的期限,超过法定期限即丧失其
法律效力。我国商标法规定注册商标的
有效期限为 10年,期限届满可请求续展,
续展的次数不受限制。
? ( 3)地域性。是指商标权在一定的地域
范围内具有效力,离开一定的地域则失
去专有使用权的法律效力。
商标权的主体
? 是指可以申请商标注册并享有商标专用
权的人,包括申请商标注册并取得商标
专用权的人和依合同或继承程序取得注
册商标专用权的人。
? 自然人、法人或者其他组织对其生产、
制造、加工、拣选或者经销的商品,需
要取得商标专用权的,应当向商标局申
请商品商标注册。
? 自然人、法人或者其他组织对其提供的
服务项目,需要取得商标专用权的,应
当向商标局申请服务商标注册。
商标权的客体
? 是商标法所保护的对象。
? 主要是指经过国家商标主管机关核准注
册的商标。也应包括未经注册的驰名商
标。
? 我国商标法规定,申请注册的商标应当
有显著特征,便于识别。商标法明确规
定了一些禁用性标记,不属于商标权的
客体。
下列标志不得作为商标使用,
? ( 1)同中华人民共和国的国家名称、国
旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的,
以及同中央国家机关所在地特定地点的
名称或者标志性建筑物的名称、图形相
同的;
? ( 2)同外国的国家名称、国旗、国徽、
军旗相同或者近似的,但该国政府同意
的除外;
? ( 3)同政府间国际组织的名称、旗帜、
徽记相同或者近似的,但经该组织同意
或者不易误导公众的除外;
? ( 4)与表明实施控制、予以保证的官方
标志、检验印记相同或者近似的,但经
授权的除外;
? ( 5)同, 红十字,,, 红新月, 的名称、
标志相同或者近似的;
? ( 6)带有民族歧视性的;
? ( 7)夸大宣传并带有欺骗性的;
? ( 8)有害于社会主义道德风尚或者有其
他不良影响的。
? 县级以上行政区划的地名或者公众知晓
的外国地名,不得作为商标。但是,地
名具有其他含义或者作为集体商标、证
明商标组成部分的除外;已经注册的使
用地名的商标继续有效。
商标权人的权利
? ① 专用权,是指对其商标的独占、排他
的使用权,禁止他人未经许可使用其注
册商标。这是商标权人最基本、最重要
的权利。
? ② 使用许可权,是指商标权人依法与他
人签订商标使用许可合同,允许他人使
用其注册商标并因此而收取商标使用费
的权利。
? ③ 变更权。注册商标的变更,是商标权
人的一项权利,但必须严格依法进行,
擅自变更注册商标标记,是一种违法行
为,应承担商标法上的责任。
? ④ 投资权,注册商标作为一种无形资产
也可作价投资。投资作价既可以由商标
权人和对方协商议定,也可以由相应的
评估机构进行评估。
? ⑤ 质押权。商标权作为一种财产权,也
应当可以作为担保物权之一,即质押权。
? ⑥ 续展权。注册商标的有效期为十年,
自核准注册之日起计算。注册商标有效
期满,需要继续使用的,应当在期满前
六个月内申请续展注册;在此期间未能
提出申请的,可以给予六个月的宽展期。
宽展期满仍未提出申请的,注销其注册
商标。每次续展注册的有效期为十年。
? ⑧ 使用注册标记权。 商标的使用,包括
将商标用于商品、商品包装或者容器以
及商品交易文书上,或者将商标用于广
告宣传、展览以及其他商业活动中。 有
权标明, 注册商标, 字样或者注册标记。
注册标记包括(注外加○)和( R外加
○)。使用注册标记,应当标注在商标
的右上角或者右下角。
商 标权人的义务
? ① 依法使用注册商标的义务。商标权人
不得自行改变注册商标的图样;不得连
续三年停止使用其注册商标,否则可撤
销其注册商标。此外,商标权人应在商
品上标明“注册商标”字样或者标明注
册标记。
? ② 保证商品质量的义务。保证商品的一
贯质量是商标权人一项重要义务。
? ③ 缴纳年费的义务。
商标权的取得
? 先申请原则,两个或者两个以上的商标
注册申请人,在同一种商品或者类似商
品上,以相同或者近似的商标申请注册
的,初步审定并公告申请在先的商标;
同一天申请的,初步审定并公告使用在
先的商标,驳回其他人的申请,不予公
告。
优先权原则
? 商标注册申请人自其商标在外国第一次
提出商标注册申请之日起六个月内,又
在中国就相同商品以同一商标提出商标
注册申请的,依照该外国同中国签订的
协议或者共同参加的国际条约,或者按
照相互承认优先权的原则,可以享有优
先权。
自愿注册原则
? 是指经营者是否进行商标注册由其自己
决定,经营者可以根据需要,选择注册
商标,也可以选择不注册,甚至可以不
使用商标。
? 但国家规定必须使用注册商标的商品,
必须申请商标注册,未经核准注册的不
得在市场销售。这种制度又称为强制注
册制度。
? 强制注册的商品:一是人用药品,中药
材和中药饮片除外;二是烟草制品,包
括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。
侵犯商标权的行为
? 有下列行为之一的,均属侵犯注册商标
专用权,
? ( 1)未经商标注册人的许可,在同一种
商品或者类似商品上使用与其注册商标
相同或者近似的商标的;
? ( 2)销售侵犯注册商标专用权的商品的;
? ( 3)伪造、擅自制造他人注册商标标识
或者销售伪造、擅自制造的注册商标标
识的;
? ( 4)未经商标注册人同意,更换其注册
商标并将该更换商标的商品又投入市场
的;
? ( 5)给他人的注册商标专用权造成其他
损害的,这类行为包括:( A)在同一种
或者类似商品上,将与他人注册商标相
同或者近似的标志作为商品名称或者商
品装潢使用,误导公众的; ( B)故意
为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓
储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。
商标法对驰名商标的保护
? 驰名商标是指在一定地域范围内,某商
标为公众广泛知晓,使用该商标的商品
质量较好,销售量较大,使用时间较长
的商标。
? 驰名商标可分为国际驰名商标、国内驰
名商标、地方驰名商标,也可分为一般
驰名商标和高度驰名商标。
认定驰名商标应考虑下列因素,
? ( 1)相关公众对该商标的知晓程度
? ( 2)该商标使用的持续时间;
? ( 3)该商标的任何宣传工作的持续时间、
程度和地理范围;
? ( 4)该商标作为驰名商标受保护的记录;
? ( 5)该商标驰名的其他因素。
未在我国注册的驰名商标的保
护,
? 就相同或者类似商品申请注册的商标是
复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册
的驰名商标,容易导致混淆的,不予注
册并禁止使用。
? 该规定的目的是禁止抢注和使用外国的
驰名商标,以便使驰名商标所有人的商
业利益在我国得到保护。
对已在我国注册的驰名商标的
保护,
? 就不相同或者不相类似商品申请注册的
商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在
中国注册的驰名商标,误导公众,致使
该驰名商标注册人的利益 可能 受到损害
的,不予注册并 禁止使用 。
? 违反规定,将他人的驰名商标注册的,
自商标注册之日起 5年内,驰名商标所有
人或者利害关系人可以请求商标评审委
员会裁定撤销该商标注册。
? 对于恶意注册的,驰名商标所有人请求
撤销的权利不受 5年期限的限制。
? 对未注册的驰名商标的保护限于不予注
册和禁止使用,如果已经注册则撤销注
册。商标法并未规定驰名商标所有人可
以要求损害赔偿。