2010-5-17 1
法 理 学
程 建
2004年 2月
2010-5-17 2
法理学概况
? 法的概念
? 法的要素
? 法的形式和效力
? 法律体系
? 权利与义务
? 法的产生与发展
? 法的作用
? 法的价值
? 法的创制
? 法律关系
? 法的实施
? 法律解释与法律推理
? 法律责任
? 法制现代化与法治国家
? 法与社会
2010-5-17 3
漫谈中西方法理学
? 1、法学的研究对象 幻灯片 4
? 2、研究的侧重点方面 幻灯片 5
? 3、对法学研究的目的 幻灯片 6
2010-5-17 4
? 在西方, 法律这一词从古希腊, 古罗马开
始就不仅指国家法, 也包括习惯, 正义在
内, 而且主要指后两者 。 所以, 古罗马人
给法学的定义是：法学是关于神和人的事
务的知识；关于正义和非正义的科学 。 至
于国际法, 历来在西方法学研究范围之内 。
? 中国古代法学家研究的法律只指国家法，
甚至只指国家颁布的刑律。直至 20世纪 30
年代，东方学者给法学的定义仍是, 学者，
国法的科学也, 。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 5
? 西方具有价值法学倾向的法学家侧重于寻找法律的最高
价值或最高目标，探究法与道德、法与正义的联系，探
究法律的一般原则，探究良法的标准，探究作为法律之
源的自然理性、人性、神的理性等等。
? 中国古代法学家研究的法律只指国家法，甚至只指国家
颁布的刑律。 20世纪 30年代，东方学者给法学的定义
仍是, 学者，国法的科学也, 。辛亥革命以后，受西方
法学影响在研究对象上对于上述价值法学、规范法学、
社会法学思潮均有介绍，在, 法律, 的外延方面，国家
法一元论传统观念仍很强劲，同时开展了国际法的研究。
解放以后，将法学研究对象定为国家与法。改革开放以
后，法学研究的对象复归于法律。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 6
? 一是伦理目的；
? 二是科学目的；
? 三是政治目的。
? 孔, 孟是没落奴隶主阶级思想的代表, 其思想是反动的；
韩非, 商鞅是新兴地主阶级的代表, 其思想是先进的 。
以此推论,, 没落地主阶级, 代表沈家本的思想要比申
韩之学反动得多；十七, 十八世纪的洛克等是先进资产
阶级的代表, 思想先进, 而凯尔森, 马里旦, 庞德等是
帝国主义时代的资产阶级代表, 因而其思想要比洛克他
们落后得多 。 这正是冷战思维的产物, 按此思维, 则我
国法学永远无法与外界进行对话与交流 。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 7
第一章
法 的 概 念
2010-5-17 8
第一节
法的术语
与法的外部特征
幻灯片 11幻灯片 12幻灯片 13
2010-5-17 9
第二节
法的内容与本质
2010-5-17 10
第三节
法 的 定 义
2010-5-17 11
? 2003年下半年, 著名音乐人, 歌手臧天朔因欠款被演
出组织者宋先生告上法庭 。 宋先生诉称,2003年 4月 21
日, 原告与被告双方签定, 演出合同,, 约定由被告
参加 2003年 5月 5日在辽宁省海城市西洋大厦举办的文
艺演出活动, 合同总价款 18万元由原告支付, 合同签
订时先付 9万元, 余款 9万元于被告离京时支付 。 合同
签定后, 原告向被告支付 9万元 。 后因故原定演出取
消, 原告为此多次要求被告退还已经收取的合同款,
但被告总以各种理由拖延不付 。 宋先生认为, 被告臧
天朔未发还演出合同款, 侵犯了原告的合法权益, 请
求法院判决被告偿还演出合同款 9万元 。 目前, 北京
朝阳法院已正式受理此案 。 第一节 法的术语 与法的外部特征 幻灯片 12 幻灯片 13
2010-5-17 12
? 一个由四人组成的探险小组正在一个山洞里考察，洞口突然崩塌，
还好，探险小组可以用手机和外面联系 --求援队、地质专家和生
理专家马上赶来，经过测量和研究，地质专家告诉被困在洞内的
探险人员，打开洞口需要十天的时间，探险人员问外面的生理专
家，说他们没有带任何食物，能够活多少天，生物学家说最多七
天，问如果杀死其中的一个人，其他三个人吃死者的肉，能够活
到洞口被打开吗？生物学家极不情愿地说是。这以后，洞里的人
就再也没有和外面联系了。第十天，洞口被打开了，有三个人还
活着，原来，这四个在洞内进行了抓阄，三个幸运者将抽到那个
死签人杀死并把他的肉给吃了。这三个人身体恢复后，被送到了
法庭上，几个不同派别的法官展开激烈的争论。
? 信奉实证法学的的法官认为，法律应严格遵循条文，不应有特例，
只要是故意杀人，就应该问罪。
? 信奉自然法学的法官则认为，探险人员被因在山洞里，与外界隔
绝，不应再适用人类社会的法律，而应根据自然界物竞天则、适
者生存的法则，也就是他们吃掉同伴和我们平时吃其他的动物一
样，不应该问罪。
? 信奉社会主法学的人则认为，这个案子应该听听社会民众的意见，
不妨搞一个民意调查，看看是大多数人的意见怎么样 第一节 法的术语 与法的外
部特征 幻灯片 12 幻灯片 13。
2010-5-17 13
?（ 一 ）, 法, 幻灯片 14
?（ 二 ）, 律, 幻灯片 15 幻灯片 16
第一节 法的术语 与法的外部特征 幻灯片 11幻灯片 12幻灯片 13
一、法的语源与词义
2010-5-17 14
? 中国第一法官皋陶用獬豸判案，当时社会正处于由原始
社会公有制向阶级社会私有制转变的过渡时期：私有制、
贫富分化、私有制观念都已经出现，有关私有财产的事
件也势必多起来。在遇到原先氏族习俗或自身的认知不
能解决的一些疑难争讼时，只能乞求上天和神灵来辩明
真伪曲直。“
? 法”有“平”、“正”、“直”、“公正裁判”的含义。
“法”字在《说文解字》的解释为：“法，刑也，平之
如水，从水；鹿，所以不直去之，从去。”獬豸是一种
独角兽，能够“治狱”、“别曲直”。
? 现在的, 法, 字有多种含义：包括法则, 规章, 法度,
道理, 权利, 标准等 。
? 西方国家都含有公平, 正义或者正直的意思, 西方的
,法律, 或者, 法, 都有, 权利, 的意思, 中国却没有
这个意思, 必须另外创造, 权利, 一词 。 幻灯片 13
2010-5-17 15
?, 律, 字在, 说文解字, 中是指, 均布也 。,
,均布, 是古代调音律的工具 。
? 段玉裁注：, 律者, 所以范天下之不一而归于一,
故曰均布也 。, 把律比作均布说明律有规范人
民行为的作用, 是人人普遍遵守的规范, 如, 秦
律,,, 永徽律, 等 。
? 国外的文字中与, 律, 字相应的词都指人人必须
遵守的东西, 有时指事物本身的规律即客观规律,
有时指国家规定的人人必须遵守的一种东西即法
律, 幻灯片 13
2010-5-17 16
二、法的外部特征
? （ 一 ） 法律规范的成熟性和有效性 幻灯
片 17
? （ 二 ） 国家意志性与普遍性 幻灯片 18
? （ 三 ） 法律内容的权利性与义务性 幻灯
片 19
? （ 四 ） 法律运行的诱导性与强制性
2010-5-17 17
? 法律是一种行为规范 （ 规则 ） 。 人们的行
为规则, 在法学上被称为规范 。 规范有两
大类：技术规范和社会规范 。
? 党章
? 民法通则
? 中共中央关于进一步完善经济体制的决议
? 工厂技术操作规范 二, 法的外部特征
2010-5-17 18
?,行政诉讼法》第 40条
? 公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他特
殊情况耽误法定期限的，在障碍消除后的十日内，
可以申请延长期限，由人民法院决定。
? 国家作为制定和认可的主体，包括立法者、执法
者（如行政机关被授权的制定的行政法规、规章
以及规范性文件）。在不成文法国家，还包括司
法者审理案件中创造出的法律规则。 二、法的外部特征
2010-5-17 19
1,权利义务表征法是法区别于规律, 习惯, 道
德, 宗教等其社会调控方式的决定性因素
? 法律与规律的区别在于法律是属于, 应然, 范畴, 规
律是属于, 实然, 范畴 。
2,权利义务是法的基本粒子
? 所有的法的部门都表现为权利与义务或其实现方式的
规定, 权利义务贯穿于法的一切部门 。
3,权利和义务贯穿法律运行和操作的全过程
? 法的运作以立法为起点，以执法、守法、司法、法制
监督为主要环节。 二、法的外部特征
2010-5-17 20
2010-5-17 21
第二节
法的内容与本质
2010-5-17 22
一、法的内容
? 经验、知识的方面,凝结人类法律文化的成果；
? 意志的方面,反映法作为上层建筑形态的特点，
体现了掌握国家权力的阶级的愿望和要求，该阶
级为了实现自己的愿望或要求，就需要选择和利
用人类有关法律调整的经验、智慧。
? 法的内容中的意志和知识，
有的带有社会政治色彩，
有的则不带有社会政治色
彩。
2010-5-17 23
二、法的本质
（ 一 ） 非马克思主义学者关于法的
本质认识主要有以下学说 幻灯片 23
（ 二 ） 马克思主义学者关于法的本
质的不同提法 幻灯片 24
（ 三 ） 不同观点 — 法律本质：
一个虚构的神话 幻灯片 27
（ 四 ） 总结 幻灯片 25第 三 节 法 的 定 义
2010-5-17 24
? 1,神意论
时间 （ 从古代到中世纪 ） --内容 （ 太阳神, 上帝, 真主, 中国
,君权神授,, 罗马天主教 ） --影响
? 2,理性论与正义论
古希腊斯多葛学派 （ 宇宙理性, 以永恒自然法为基础 ） --18世纪
古典自然法学派 （ 人的理性与正义 ） --20世纪 （ 社会本位为重
点, 个人利益服从社会利益 ）
? 3,权力论与规范论
18世纪的奥斯汀 （ 法是主权者的命令,, 恶法亦法, ） -
-20世纪规范法学派凯尔森和新分析法学派哈特 （ 法与
政治, 经济和道德无关, 是纯粹的规范体系 ）
? 4,社会论
（ 法是一门社会工程学, 依赖社会并为社会服务 ） 狄骥
社会连带主义法学 （ 客观法与实在法 ）, 庞德社会学
法学 。 二, 法的本质
2010-5-17 25
? 1,作为一个整体有阶级性, 就其各个组成部分
而言, 有的阶级性强, 有的阶级性弱, 有的甚至
没有阶级性 。 就调整社会公共关系事务那一组成
部分来说, 有的就不具有阶级性 。
? 2,法的本质在于它所固有的阶级性, 强制性和
规范性三者的统一之中 。 三者相互联系, 彼此作
用和制约的统一, 构成了决定法的性质, 状态,
形式和发展变化的根据属性, 即法的质的规定性 。
? 3,阶级性 二, 法的本质
2010-5-17 26
法的本质的不同层次有三个层次：
首先是初级本质,阶级对立社会的
法是国家意志的体现；
其次是法的二级本质,法是掌握国
家政权的阶级的意志的体现；
最后是法的深层本质,法的内容是
由统治阶级的物质生活条件所决
定的；
另外经济以外的因素 也很广泛, 主
要包括政治, 思想, 道德, 文化,
历史传统, 民族, 宗教, 习惯等 。
二, 法的本质
2010-5-17 27
? 法律是多元性的：民间法、宗教法和国际法、国家法领
域内。法律的多元性确实使人们很难看到有相同的确定
性，但多元性并不否定不同法律之间具有相通的和共同
的规定性。“虚构论” 法律本质虚构论和法律本质论
一样，都明显存在虚构倾向，前者作为一种人们已经厌
烦了虚构所进行的批判，容易引得人们的“同情”和理
解及兴趣，而且这种兴趣和理解出自某种激情。而后者
作为一种虚构，在实践中对人们的强制性的推销使人们
对其产生厌恶感，如果去掉这种强制推销的因素，这种
理论对科学研究是有益的。 二、法的本质
? 基本事实基础：欧陆法典式法律，大体是一种意志的产
物和逻辑的组合。同时也能够看到不是在意志和逻辑基
础上的，而是在人们的生活经验基础乊上所形成的法律，
如英美的判例法大致是以经验为基础的。
? 法律本质, 虚构论, 是一种本质性的结论, 仍然属于定
性式分析, 该结论不能得出, 法律无本质, 的本质性结
论 。
2010-5-17 28
第 三 节
法 的 定 义
2010-5-17 29
一、关于法的定义的主要争议
? （ 一 ） 关于法的本质揭示与否的问题 幻灯片
28
? （ 二 ） 关于法的基础问题 幻灯片 29
? （ 三 ） 法是社会关系还是规范 幻灯片 30
? （ 四 ） 法的定义中是否包括权利
? （ 五 ） 乡规民约是否属于法
2010-5-17 30
? 如实证法学派, 他们认为法的本
质是形而上学的问题, 不是法学
的研究对象, 法学只研究实证法,
即所谓, 实际上是这样的法, 。
他们认为法的本质是不可知的,
而只是研究法的形式 。 他们认为
法是, 主权者的命令,, 仅仅解
释了法是由国家制定或认可并体
现国家意志的特征, 而不问法的
本质是什么 。 一, 关于法的定义的主要
争议
2010-5-17 31
? 1,古典自然法学派：法是以正义, 理性
或者自由意志为基础的；
? 2,以布丹, 霍布斯 （ 虽然他也属于自然
法学派的代表 ） 为代表, 认为法是以国
家权力为基础的,, 强权即公理, 。
? 3、马克思主义者：法的基础是社会的物
质生活条件。一定的物质生活条件决定
着人们的正义观、价值观，决定着人们
的意志的内容；同时也正是这个物质生
活条件，是国家政权的基础。 一、关于法的定义的
主要争议
2010-5-17 32
? 1,法是社会关系的总和
? 法是与统治阶级利益相适应的, 由该阶级有组织
的力量保护着的社会关系体系 （ 或秩序 ） 。 法的
现实基础不是抽象的义务, 也不是一般的规范,
而是由统治阶级有组织的力量保护着的, 不存在
于抽象的理性, 永恒的正义或者所谓人民的心理
感受中 。
? 缺陷：否认法的规范性, 不利于实行法治；二是
将法确定为社会关系, 实际上把法融合在社会关
系中, 忽视了法是社会关系的特殊形式 。 一, 关于法的定
义的主要争议
2010-5-17 33
? 2,法是规范总和
这种观点的缺陷在于没有揭示法的本质 。 当然,
也有学者对法的本质和方式进行了结合 。
? 3,法是关系和规范的总和这两种观点并不是对
立的
用法是社会关系或者法是与法律规范无关的法律
关系, 来否定法是规范, 这会为借口所谓, 活
法,, 生活中的, 法, 来否定所谓, 纸上的法,,
,死法, 开方便乊门, 为破坏法治制造理论根据 。
而这也正是西方社会法学派理论中的败笔：它承
认法律问题是社会问题, 但把社会关系本身说成
是比, 纸上的法, 更有生命力的, 活的法,, 否
定, 纸上的法, 的指导意义, 为专横非法, 有法
不依打开了方便乊门 。 一, 关于法的定义的主要争议
2010-5-17 34
二、法的定义的科学表述
? 法律, 就其本意来讲, 乃是一个民族关于公正与
正义的看法相一致的 。 ----【 美 】 博登 · 海默
? 法律是政府的社会控制, 或者说它是国家和公民
的规范性的生活, 如立法, 诉讼和审判 。
? ----布莱克《法律的运作行为》
? 所谓法，就是归根到底由社会物质生活条件所决
定的，反映掌握政权的社会集团的共同意志和根
本利益，为了维护社会秩序的而由国家制定或者
认可并由国家强制力保证实施的一种规定权内容
的特殊行为规范体系或者制度体系。
法 理 学
程 建
2004年 2月
2010-5-17 2
法理学概况
? 法的概念
? 法的要素
? 法的形式和效力
? 法律体系
? 权利与义务
? 法的产生与发展
? 法的作用
? 法的价值
? 法的创制
? 法律关系
? 法的实施
? 法律解释与法律推理
? 法律责任
? 法制现代化与法治国家
? 法与社会
2010-5-17 3
漫谈中西方法理学
? 1、法学的研究对象 幻灯片 4
? 2、研究的侧重点方面 幻灯片 5
? 3、对法学研究的目的 幻灯片 6
2010-5-17 4
? 在西方, 法律这一词从古希腊, 古罗马开
始就不仅指国家法, 也包括习惯, 正义在
内, 而且主要指后两者 。 所以, 古罗马人
给法学的定义是：法学是关于神和人的事
务的知识；关于正义和非正义的科学 。 至
于国际法, 历来在西方法学研究范围之内 。
? 中国古代法学家研究的法律只指国家法，
甚至只指国家颁布的刑律。直至 20世纪 30
年代，东方学者给法学的定义仍是, 学者，
国法的科学也, 。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 5
? 西方具有价值法学倾向的法学家侧重于寻找法律的最高
价值或最高目标，探究法与道德、法与正义的联系，探
究法律的一般原则，探究良法的标准，探究作为法律之
源的自然理性、人性、神的理性等等。
? 中国古代法学家研究的法律只指国家法，甚至只指国家
颁布的刑律。 20世纪 30年代，东方学者给法学的定义
仍是, 学者，国法的科学也, 。辛亥革命以后，受西方
法学影响在研究对象上对于上述价值法学、规范法学、
社会法学思潮均有介绍，在, 法律, 的外延方面，国家
法一元论传统观念仍很强劲，同时开展了国际法的研究。
解放以后，将法学研究对象定为国家与法。改革开放以
后，法学研究的对象复归于法律。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 6
? 一是伦理目的；
? 二是科学目的；
? 三是政治目的。
? 孔, 孟是没落奴隶主阶级思想的代表, 其思想是反动的；
韩非, 商鞅是新兴地主阶级的代表, 其思想是先进的 。
以此推论,, 没落地主阶级, 代表沈家本的思想要比申
韩之学反动得多；十七, 十八世纪的洛克等是先进资产
阶级的代表, 思想先进, 而凯尔森, 马里旦, 庞德等是
帝国主义时代的资产阶级代表, 因而其思想要比洛克他
们落后得多 。 这正是冷战思维的产物, 按此思维, 则我
国法学永远无法与外界进行对话与交流 。 漫谈中西方法理学
2010-5-17 7
第一章
法 的 概 念
2010-5-17 8
第一节
法的术语
与法的外部特征
幻灯片 11幻灯片 12幻灯片 13
2010-5-17 9
第二节
法的内容与本质
2010-5-17 10
第三节
法 的 定 义
2010-5-17 11
? 2003年下半年, 著名音乐人, 歌手臧天朔因欠款被演
出组织者宋先生告上法庭 。 宋先生诉称,2003年 4月 21
日, 原告与被告双方签定, 演出合同,, 约定由被告
参加 2003年 5月 5日在辽宁省海城市西洋大厦举办的文
艺演出活动, 合同总价款 18万元由原告支付, 合同签
订时先付 9万元, 余款 9万元于被告离京时支付 。 合同
签定后, 原告向被告支付 9万元 。 后因故原定演出取
消, 原告为此多次要求被告退还已经收取的合同款,
但被告总以各种理由拖延不付 。 宋先生认为, 被告臧
天朔未发还演出合同款, 侵犯了原告的合法权益, 请
求法院判决被告偿还演出合同款 9万元 。 目前, 北京
朝阳法院已正式受理此案 。 第一节 法的术语 与法的外部特征 幻灯片 12 幻灯片 13
2010-5-17 12
? 一个由四人组成的探险小组正在一个山洞里考察，洞口突然崩塌，
还好，探险小组可以用手机和外面联系 --求援队、地质专家和生
理专家马上赶来，经过测量和研究，地质专家告诉被困在洞内的
探险人员，打开洞口需要十天的时间，探险人员问外面的生理专
家，说他们没有带任何食物，能够活多少天，生物学家说最多七
天，问如果杀死其中的一个人，其他三个人吃死者的肉，能够活
到洞口被打开吗？生物学家极不情愿地说是。这以后，洞里的人
就再也没有和外面联系了。第十天，洞口被打开了，有三个人还
活着，原来，这四个在洞内进行了抓阄，三个幸运者将抽到那个
死签人杀死并把他的肉给吃了。这三个人身体恢复后，被送到了
法庭上，几个不同派别的法官展开激烈的争论。
? 信奉实证法学的的法官认为，法律应严格遵循条文，不应有特例，
只要是故意杀人，就应该问罪。
? 信奉自然法学的法官则认为，探险人员被因在山洞里，与外界隔
绝，不应再适用人类社会的法律，而应根据自然界物竞天则、适
者生存的法则，也就是他们吃掉同伴和我们平时吃其他的动物一
样，不应该问罪。
? 信奉社会主法学的人则认为，这个案子应该听听社会民众的意见，
不妨搞一个民意调查，看看是大多数人的意见怎么样 第一节 法的术语 与法的外
部特征 幻灯片 12 幻灯片 13。
2010-5-17 13
?（ 一 ）, 法, 幻灯片 14
?（ 二 ）, 律, 幻灯片 15 幻灯片 16
第一节 法的术语 与法的外部特征 幻灯片 11幻灯片 12幻灯片 13
一、法的语源与词义
2010-5-17 14
? 中国第一法官皋陶用獬豸判案，当时社会正处于由原始
社会公有制向阶级社会私有制转变的过渡时期：私有制、
贫富分化、私有制观念都已经出现，有关私有财产的事
件也势必多起来。在遇到原先氏族习俗或自身的认知不
能解决的一些疑难争讼时，只能乞求上天和神灵来辩明
真伪曲直。“
? 法”有“平”、“正”、“直”、“公正裁判”的含义。
“法”字在《说文解字》的解释为：“法，刑也，平之
如水，从水；鹿，所以不直去之，从去。”獬豸是一种
独角兽，能够“治狱”、“别曲直”。
? 现在的, 法, 字有多种含义：包括法则, 规章, 法度,
道理, 权利, 标准等 。
? 西方国家都含有公平, 正义或者正直的意思, 西方的
,法律, 或者, 法, 都有, 权利, 的意思, 中国却没有
这个意思, 必须另外创造, 权利, 一词 。 幻灯片 13
2010-5-17 15
?, 律, 字在, 说文解字, 中是指, 均布也 。,
,均布, 是古代调音律的工具 。
? 段玉裁注：, 律者, 所以范天下之不一而归于一,
故曰均布也 。, 把律比作均布说明律有规范人
民行为的作用, 是人人普遍遵守的规范, 如, 秦
律,,, 永徽律, 等 。
? 国外的文字中与, 律, 字相应的词都指人人必须
遵守的东西, 有时指事物本身的规律即客观规律,
有时指国家规定的人人必须遵守的一种东西即法
律, 幻灯片 13
2010-5-17 16
二、法的外部特征
? （ 一 ） 法律规范的成熟性和有效性 幻灯
片 17
? （ 二 ） 国家意志性与普遍性 幻灯片 18
? （ 三 ） 法律内容的权利性与义务性 幻灯
片 19
? （ 四 ） 法律运行的诱导性与强制性
2010-5-17 17
? 法律是一种行为规范 （ 规则 ） 。 人们的行
为规则, 在法学上被称为规范 。 规范有两
大类：技术规范和社会规范 。
? 党章
? 民法通则
? 中共中央关于进一步完善经济体制的决议
? 工厂技术操作规范 二, 法的外部特征
2010-5-17 18
?,行政诉讼法》第 40条
? 公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他特
殊情况耽误法定期限的，在障碍消除后的十日内，
可以申请延长期限，由人民法院决定。
? 国家作为制定和认可的主体，包括立法者、执法
者（如行政机关被授权的制定的行政法规、规章
以及规范性文件）。在不成文法国家，还包括司
法者审理案件中创造出的法律规则。 二、法的外部特征
2010-5-17 19
1,权利义务表征法是法区别于规律, 习惯, 道
德, 宗教等其社会调控方式的决定性因素
? 法律与规律的区别在于法律是属于, 应然, 范畴, 规
律是属于, 实然, 范畴 。
2,权利义务是法的基本粒子
? 所有的法的部门都表现为权利与义务或其实现方式的
规定, 权利义务贯穿于法的一切部门 。
3,权利和义务贯穿法律运行和操作的全过程
? 法的运作以立法为起点，以执法、守法、司法、法制
监督为主要环节。 二、法的外部特征
2010-5-17 20
2010-5-17 21
第二节
法的内容与本质
2010-5-17 22
一、法的内容
? 经验、知识的方面,凝结人类法律文化的成果；
? 意志的方面,反映法作为上层建筑形态的特点，
体现了掌握国家权力的阶级的愿望和要求，该阶
级为了实现自己的愿望或要求，就需要选择和利
用人类有关法律调整的经验、智慧。
? 法的内容中的意志和知识，
有的带有社会政治色彩，
有的则不带有社会政治色
彩。
2010-5-17 23
二、法的本质
（ 一 ） 非马克思主义学者关于法的
本质认识主要有以下学说 幻灯片 23
（ 二 ） 马克思主义学者关于法的本
质的不同提法 幻灯片 24
（ 三 ） 不同观点 — 法律本质：
一个虚构的神话 幻灯片 27
（ 四 ） 总结 幻灯片 25第 三 节 法 的 定 义
2010-5-17 24
? 1,神意论
时间 （ 从古代到中世纪 ） --内容 （ 太阳神, 上帝, 真主, 中国
,君权神授,, 罗马天主教 ） --影响
? 2,理性论与正义论
古希腊斯多葛学派 （ 宇宙理性, 以永恒自然法为基础 ） --18世纪
古典自然法学派 （ 人的理性与正义 ） --20世纪 （ 社会本位为重
点, 个人利益服从社会利益 ）
? 3,权力论与规范论
18世纪的奥斯汀 （ 法是主权者的命令,, 恶法亦法, ） -
-20世纪规范法学派凯尔森和新分析法学派哈特 （ 法与
政治, 经济和道德无关, 是纯粹的规范体系 ）
? 4,社会论
（ 法是一门社会工程学, 依赖社会并为社会服务 ） 狄骥
社会连带主义法学 （ 客观法与实在法 ）, 庞德社会学
法学 。 二, 法的本质
2010-5-17 25
? 1,作为一个整体有阶级性, 就其各个组成部分
而言, 有的阶级性强, 有的阶级性弱, 有的甚至
没有阶级性 。 就调整社会公共关系事务那一组成
部分来说, 有的就不具有阶级性 。
? 2,法的本质在于它所固有的阶级性, 强制性和
规范性三者的统一之中 。 三者相互联系, 彼此作
用和制约的统一, 构成了决定法的性质, 状态,
形式和发展变化的根据属性, 即法的质的规定性 。
? 3,阶级性 二, 法的本质
2010-5-17 26
法的本质的不同层次有三个层次：
首先是初级本质,阶级对立社会的
法是国家意志的体现；
其次是法的二级本质,法是掌握国
家政权的阶级的意志的体现；
最后是法的深层本质,法的内容是
由统治阶级的物质生活条件所决
定的；
另外经济以外的因素 也很广泛, 主
要包括政治, 思想, 道德, 文化,
历史传统, 民族, 宗教, 习惯等 。
二, 法的本质
2010-5-17 27
? 法律是多元性的：民间法、宗教法和国际法、国家法领
域内。法律的多元性确实使人们很难看到有相同的确定
性，但多元性并不否定不同法律之间具有相通的和共同
的规定性。“虚构论” 法律本质虚构论和法律本质论
一样，都明显存在虚构倾向，前者作为一种人们已经厌
烦了虚构所进行的批判，容易引得人们的“同情”和理
解及兴趣，而且这种兴趣和理解出自某种激情。而后者
作为一种虚构，在实践中对人们的强制性的推销使人们
对其产生厌恶感，如果去掉这种强制推销的因素，这种
理论对科学研究是有益的。 二、法的本质
? 基本事实基础：欧陆法典式法律，大体是一种意志的产
物和逻辑的组合。同时也能够看到不是在意志和逻辑基
础上的，而是在人们的生活经验基础乊上所形成的法律，
如英美的判例法大致是以经验为基础的。
? 法律本质, 虚构论, 是一种本质性的结论, 仍然属于定
性式分析, 该结论不能得出, 法律无本质, 的本质性结
论 。
2010-5-17 28
第 三 节
法 的 定 义
2010-5-17 29
一、关于法的定义的主要争议
? （ 一 ） 关于法的本质揭示与否的问题 幻灯片
28
? （ 二 ） 关于法的基础问题 幻灯片 29
? （ 三 ） 法是社会关系还是规范 幻灯片 30
? （ 四 ） 法的定义中是否包括权利
? （ 五 ） 乡规民约是否属于法
2010-5-17 30
? 如实证法学派, 他们认为法的本
质是形而上学的问题, 不是法学
的研究对象, 法学只研究实证法,
即所谓, 实际上是这样的法, 。
他们认为法的本质是不可知的,
而只是研究法的形式 。 他们认为
法是, 主权者的命令,, 仅仅解
释了法是由国家制定或认可并体
现国家意志的特征, 而不问法的
本质是什么 。 一, 关于法的定义的主要
争议
2010-5-17 31
? 1,古典自然法学派：法是以正义, 理性
或者自由意志为基础的；
? 2,以布丹, 霍布斯 （ 虽然他也属于自然
法学派的代表 ） 为代表, 认为法是以国
家权力为基础的,, 强权即公理, 。
? 3、马克思主义者：法的基础是社会的物
质生活条件。一定的物质生活条件决定
着人们的正义观、价值观，决定着人们
的意志的内容；同时也正是这个物质生
活条件，是国家政权的基础。 一、关于法的定义的
主要争议
2010-5-17 32
? 1,法是社会关系的总和
? 法是与统治阶级利益相适应的, 由该阶级有组织
的力量保护着的社会关系体系 （ 或秩序 ） 。 法的
现实基础不是抽象的义务, 也不是一般的规范,
而是由统治阶级有组织的力量保护着的, 不存在
于抽象的理性, 永恒的正义或者所谓人民的心理
感受中 。
? 缺陷：否认法的规范性, 不利于实行法治；二是
将法确定为社会关系, 实际上把法融合在社会关
系中, 忽视了法是社会关系的特殊形式 。 一, 关于法的定
义的主要争议
2010-5-17 33
? 2,法是规范总和
这种观点的缺陷在于没有揭示法的本质 。 当然,
也有学者对法的本质和方式进行了结合 。
? 3,法是关系和规范的总和这两种观点并不是对
立的
用法是社会关系或者法是与法律规范无关的法律
关系, 来否定法是规范, 这会为借口所谓, 活
法,, 生活中的, 法, 来否定所谓, 纸上的法,,
,死法, 开方便乊门, 为破坏法治制造理论根据 。
而这也正是西方社会法学派理论中的败笔：它承
认法律问题是社会问题, 但把社会关系本身说成
是比, 纸上的法, 更有生命力的, 活的法,, 否
定, 纸上的法, 的指导意义, 为专横非法, 有法
不依打开了方便乊门 。 一, 关于法的定义的主要争议
2010-5-17 34
二、法的定义的科学表述
? 法律, 就其本意来讲, 乃是一个民族关于公正与
正义的看法相一致的 。 ----【 美 】 博登 · 海默
? 法律是政府的社会控制, 或者说它是国家和公民
的规范性的生活, 如立法, 诉讼和审判 。
? ----布莱克《法律的运作行为》
? 所谓法，就是归根到底由社会物质生活条件所决
定的，反映掌握政权的社会集团的共同意志和根
本利益，为了维护社会秩序的而由国家制定或者
认可并由国家强制力保证实施的一种规定权内容
的特殊行为规范体系或者制度体系。
