第三章 冲突规范与准据法
第一节 冲突规范
第二节 系属公式
第三节 准据法
第一节 冲突规范
一、概念
法律选择规范 (choice of law rules)
法律适用规范 (rules of application of law)
间接规范 (indirect rules)
国际私法规范 (rules of private international law)
二、特点
,民法通则, 第一百四十六条
侵权行为的损害赔偿，适用侵权行
为地法律。 ……
二、特点
（一）与实体规范相比，不直接规定实体权利义
务，虽然以民事关系为调整对象
（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，
虽然指示法院的行为
确定性和可预见性
冲突正义与实质正义
飞机上的侵权行为
一日本人驾车于广州市五山路撞伤一菲律
宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡，
后确定死因系车祸内伤所致。经查明，汽车
系我国牌照，由我国保险公司承保，该日本
人在广州
有住所。被害
人之妻在广州
市中院起诉，
请求民事损害
赔偿。
三、地位 —— 国际私法的基本规范
（一）历史渊源
（二）国际私法的基本任务
（三）适用范围（生命力顽强）
概括力强
较温柔，易为各国所接受
实体法的作用有限
四、结构
一般法律规范的结构：三要素说
条件 +模式 +后果
中国籍公民王美玫 1948年随父母到印尼定居,1958加
入印尼国籍。 1995年王美玫丈夫去世，王除有一子外无
其他亲属。 1996年，王美玫变卖其在印尼的财产，与其
子回中国定居。回国后，王购买了一套公寓自住。王的
儿子有业不就，靠王的积蓄生活。王多次劝说其子自食
其力，但其子置若罔闻。王遂加强了对财产的控制，招
致其子不满，先后两次欲害其母，均被与其母朝夕相伴
的爱犬旺财相解。王年事已高，又遭逆子暗算，心力交
瘁，自知将不久于人世，遂于 1998年底找到律师宋世杰
立下书面遗嘱：
1．取消其子的继承权。
2．遗有人民币 10万元左右，由旺财继承。这笔钱
由律师掌管，用于照料爱犬的生活费用。
3,律师履行相应义务后，公寓一套归其所有。
王立遗嘱后不久去世。旺财在其墓地守候四天四夜
不吃不喝，悲壮死去。
我国, 民法通则, 第 149条规定：, 遗产的法定继
承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不
动产适用不动产所在地法律。
动产的法定继承 适用 被继承人死亡时的住所地 法律
范围 系属关联词
连接点
冲突规范的结构,范围＋系属
系属
范围
法律关系
法律问题
*与准据法的区别
关联词,适用 \依
连接点／连接因素（ connecting factor）
那些能在法院需要处理的事实情
况与某一特定法域之间建立起, 自然,
联系的明显事实。
——戚希尔＆诺斯（英）
客观连接点
主观连接点
静态连接点
动态连接点
事实因素
法律概念
分类：
开放性连接点
硬性连接点
发展趋势：
灵活化 ——软化处理（ Softening Process）
多样化 ——组合拳
第 5条：,在下述情况下，适用的法律应为直
接 遭受损害的人的惯常据所 的国内法，如果该
国同时又是① 被请求承担责任者的主要营业地 ；
或② 直接受害者获得产品的地方, 。
1973年, 产品责任法律适用公约,
第 4条：,准据法应当是 损害地国家 的法律，
如果该国同时又是①直接 遭受损害者的惯常
居所地 ；或② 被请求承担责任者的主营业所
在地 ；或③ 受害者获得产品的地方 。,
五、类型
（一） 单边冲突规范
（二） 双边冲突规范
（三） 选择性冲突规范
（四） 重叠性冲突规范
两个或两个
以上连接点
一个连接点
,合同法, 第 126条第二款,在中华人民共
和国境内履行的中外合资经营企业合同、
中外合作经营企业合同、中外合作勘探
开发自然资源合同，适用中华人民共和
国法律。
,民法通则, 第 144条,,不动产所有权,适用不
动产所在地法律。”
1.有条件的选择性冲突规范
2.无条件的选择性冲突规范
,民法通则, 第 146条,侵权行为的损害赔偿适
用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在
同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律
或者住所地法律。
1978年, 奥地利联邦国际私法法规则, 第 16条：
在国外举行的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；
但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。
1902年海牙, 离婚及分居法律冲突与管辖权
冲突公约, 第 2条：,离婚之请求，非依夫妇
之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不
得为之。”
我国, 海商法, 第 270条规定,“船舶所有权
的取得、转让和消灭，适用船旗国法律, 。
这一规定属于下列哪种冲突规范?
A.单边冲突规范
B.双边冲突规范
C.选择适用的冲突规范
D.重叠适用的冲突规范
（ B）
“亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父
时，依母之本国法, 。这是一条
Ａ．单边冲突规范
Ｂ．双边冲突规范
Ｃ．重叠型冲突规范
Ｄ．选择性冲突规范
（ D） 1992律考题
“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企
业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘
探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法
律。, 该条款属于下列选项中哪一类型的冲突
规范？
A.单边冲突规范
B.双边冲突规范
C.重叠适用的冲突规范
D.选择适用的冲突规范
（ A） 2003司考题
我国, 民法通则, 在涉外民事关系的法律适
用中规定：, 不动产的所有权，适用不动产
所在地的法律。, 请问
〔 1〕 这是一条什么类别的冲突规范？
〔 2〕 这一冲突规范的范围、系属、连接点
是什么？
（ 94年律考题）
第二节 系属公式
一、概念
Formula of Attribution,指双边冲
突规范的系属经抽象归类后形成的比
较固定的系属类型。
二、类型
1.属人法
2.物之所在地法
3.行为地法 合同缔结地、侵权行为地、
遗嘱订立地、债务履行地、
婚姻缔结地
国籍国
住所地国
动产
不动产
4.法院地法
5.旗国法
6.当事人选择的法律
7.最密切联系的法律
弹性
船舶、飞行器
诉讼程序、离婚、公海
案件、优先权
第三节 准据法
一、概念
经冲突规范指定援引来确定涉外民事
关系当事人具体权利义务的特定的实
体法
Applicable law
二、特点
（一）经冲突法援引
（二）特定的实体法
国内实体法
规定实体规范的国际条约
国际惯例
（三）需要结合具体案件才能确认
三、确定中的特殊问题
（一） 先决问题
（二） 多法域国准据国的确定（区际冲突）
（三） 新旧法交替（时际冲突）问题
1.发现者 德国人 梅尔奥尔 温格勒尔
2.内容
3.发生条件
4.准据法的确定
托拉是一个住所在希腊的
希腊籍女子，在英格兰和一
个英格兰英语教师伊安登记
结婚。
托拉死亡后在英格兰遗留
下一笔动产，伊安以, 配偶,
身份向英格兰法院起诉，对
托拉死亡后遗留下的动产主
张继承权。
相关国家法律,
英格兰法 ——动产继承适用死者住所地
法。结婚的方式应当适用婚姻缔结地法。
允许按登记方式结婚。
希腊法 ——结婚的方式应当适用当事人
本国法。尚生存的配偶享有继承已亡配
偶遗产的权利。必须按宗教仪式结婚。
法院地,英格兰
主要问题：
动产继承
适用英格兰
国际私法
准据法为希
腊法
伊安有权
继承
先决问题：
结婚的效力
适用英格兰
国际私法
准据法为
英格兰法
结婚有效
适用希腊法
结婚无效
伊安无权继承
（ 1）主要问题以外国法为准据法
（ 2） 本身具有独立性
（ 3）会导致不同的结论
发生条件：
先决问题的独立性：
1,是一个独立的涉外民事关系
2,具有独立适用的冲突规范
3,先于主要问题产生,制约着主要问
题的解决
4,不必然从属于主要问题
不同的确定方法：
准据法说
法院地法说
折中说
利于判决结果的一致
利于先决问题的独立性
多法域国家 指的是在一个主权之下有两个
或两个以上法域的国家，如美国、瑞士、
澳大利亚等。现在我国也是个多法域国家。
法域 指的是一个具有独特法律制度的地区，
它表现为一定的空间范围，但不是主权单位，
只能是一个主权国家内的某一区域。
直接指定
间接指定 按多法域国家的区际冲突法确定准据法
混合指定
依最密切联系原则确定
依法院地冲突规范中的连接点直
接确定准据法
依法院地国家冲突规范对多法域国
家的法律适用的特殊规则
192．依法应当适用的外国法律，如果该外国
不同地区实施不同的法律的，依据该国法律
关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用
的法律。该国法律未作规定的，直接适用与
该民事关系有最密切联系的地区的法律。
最高人民法院关于贯彻执行, 中华人民共和
国民法通则, 若干问题的意见（试行）
变化的因素
法院地冲突规范
准据法
构成连接点
的事实因素
依法院地规则
依准据法规则
不变原则
依法院地规则
可变原则
四、准据法的选择方法
1．依法律的性质
2．依法律关系的性质
3．依最密切联系原则
4．依政府利益分析
5．依结果选择方法
6．依分割方法
7．依有利于判决在国外的承认和执行
8．依当事人的意思自治
第一节 冲突规范
第二节 系属公式
第三节 准据法
第一节 冲突规范
一、概念
法律选择规范 (choice of law rules)
法律适用规范 (rules of application of law)
间接规范 (indirect rules)
国际私法规范 (rules of private international law)
二、特点
,民法通则, 第一百四十六条
侵权行为的损害赔偿，适用侵权行
为地法律。 ……
二、特点
（一）与实体规范相比，不直接规定实体权利义
务，虽然以民事关系为调整对象
（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，
虽然指示法院的行为
确定性和可预见性
冲突正义与实质正义
飞机上的侵权行为
一日本人驾车于广州市五山路撞伤一菲律
宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡，
后确定死因系车祸内伤所致。经查明，汽车
系我国牌照，由我国保险公司承保，该日本
人在广州
有住所。被害
人之妻在广州
市中院起诉，
请求民事损害
赔偿。
三、地位 —— 国际私法的基本规范
（一）历史渊源
（二）国际私法的基本任务
（三）适用范围（生命力顽强）
概括力强
较温柔，易为各国所接受
实体法的作用有限
四、结构
一般法律规范的结构：三要素说
条件 +模式 +后果
中国籍公民王美玫 1948年随父母到印尼定居,1958加
入印尼国籍。 1995年王美玫丈夫去世，王除有一子外无
其他亲属。 1996年，王美玫变卖其在印尼的财产，与其
子回中国定居。回国后，王购买了一套公寓自住。王的
儿子有业不就，靠王的积蓄生活。王多次劝说其子自食
其力，但其子置若罔闻。王遂加强了对财产的控制，招
致其子不满，先后两次欲害其母，均被与其母朝夕相伴
的爱犬旺财相解。王年事已高，又遭逆子暗算，心力交
瘁，自知将不久于人世，遂于 1998年底找到律师宋世杰
立下书面遗嘱：
1．取消其子的继承权。
2．遗有人民币 10万元左右，由旺财继承。这笔钱
由律师掌管，用于照料爱犬的生活费用。
3,律师履行相应义务后，公寓一套归其所有。
王立遗嘱后不久去世。旺财在其墓地守候四天四夜
不吃不喝，悲壮死去。
我国, 民法通则, 第 149条规定：, 遗产的法定继
承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不
动产适用不动产所在地法律。
动产的法定继承 适用 被继承人死亡时的住所地 法律
范围 系属关联词
连接点
冲突规范的结构,范围＋系属
系属
范围
法律关系
法律问题
*与准据法的区别
关联词,适用 \依
连接点／连接因素（ connecting factor）
那些能在法院需要处理的事实情
况与某一特定法域之间建立起, 自然,
联系的明显事实。
——戚希尔＆诺斯（英）
客观连接点
主观连接点
静态连接点
动态连接点
事实因素
法律概念
分类：
开放性连接点
硬性连接点
发展趋势：
灵活化 ——软化处理（ Softening Process）
多样化 ——组合拳
第 5条：,在下述情况下，适用的法律应为直
接 遭受损害的人的惯常据所 的国内法，如果该
国同时又是① 被请求承担责任者的主要营业地 ；
或② 直接受害者获得产品的地方, 。
1973年, 产品责任法律适用公约,
第 4条：,准据法应当是 损害地国家 的法律，
如果该国同时又是①直接 遭受损害者的惯常
居所地 ；或② 被请求承担责任者的主营业所
在地 ；或③ 受害者获得产品的地方 。,
五、类型
（一） 单边冲突规范
（二） 双边冲突规范
（三） 选择性冲突规范
（四） 重叠性冲突规范
两个或两个
以上连接点
一个连接点
,合同法, 第 126条第二款,在中华人民共
和国境内履行的中外合资经营企业合同、
中外合作经营企业合同、中外合作勘探
开发自然资源合同，适用中华人民共和
国法律。
,民法通则, 第 144条,,不动产所有权,适用不
动产所在地法律。”
1.有条件的选择性冲突规范
2.无条件的选择性冲突规范
,民法通则, 第 146条,侵权行为的损害赔偿适
用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在
同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律
或者住所地法律。
1978年, 奥地利联邦国际私法法规则, 第 16条：
在国外举行的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；
但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。
1902年海牙, 离婚及分居法律冲突与管辖权
冲突公约, 第 2条：,离婚之请求，非依夫妇
之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不
得为之。”
我国, 海商法, 第 270条规定,“船舶所有权
的取得、转让和消灭，适用船旗国法律, 。
这一规定属于下列哪种冲突规范?
A.单边冲突规范
B.双边冲突规范
C.选择适用的冲突规范
D.重叠适用的冲突规范
（ B）
“亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父
时，依母之本国法, 。这是一条
Ａ．单边冲突规范
Ｂ．双边冲突规范
Ｃ．重叠型冲突规范
Ｄ．选择性冲突规范
（ D） 1992律考题
“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企
业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘
探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法
律。, 该条款属于下列选项中哪一类型的冲突
规范？
A.单边冲突规范
B.双边冲突规范
C.重叠适用的冲突规范
D.选择适用的冲突规范
（ A） 2003司考题
我国, 民法通则, 在涉外民事关系的法律适
用中规定：, 不动产的所有权，适用不动产
所在地的法律。, 请问
〔 1〕 这是一条什么类别的冲突规范？
〔 2〕 这一冲突规范的范围、系属、连接点
是什么？
（ 94年律考题）
第二节 系属公式
一、概念
Formula of Attribution,指双边冲
突规范的系属经抽象归类后形成的比
较固定的系属类型。
二、类型
1.属人法
2.物之所在地法
3.行为地法 合同缔结地、侵权行为地、
遗嘱订立地、债务履行地、
婚姻缔结地
国籍国
住所地国
动产
不动产
4.法院地法
5.旗国法
6.当事人选择的法律
7.最密切联系的法律
弹性
船舶、飞行器
诉讼程序、离婚、公海
案件、优先权
第三节 准据法
一、概念
经冲突规范指定援引来确定涉外民事
关系当事人具体权利义务的特定的实
体法
Applicable law
二、特点
（一）经冲突法援引
（二）特定的实体法
国内实体法
规定实体规范的国际条约
国际惯例
（三）需要结合具体案件才能确认
三、确定中的特殊问题
（一） 先决问题
（二） 多法域国准据国的确定（区际冲突）
（三） 新旧法交替（时际冲突）问题
1.发现者 德国人 梅尔奥尔 温格勒尔
2.内容
3.发生条件
4.准据法的确定
托拉是一个住所在希腊的
希腊籍女子，在英格兰和一
个英格兰英语教师伊安登记
结婚。
托拉死亡后在英格兰遗留
下一笔动产，伊安以, 配偶,
身份向英格兰法院起诉，对
托拉死亡后遗留下的动产主
张继承权。
相关国家法律,
英格兰法 ——动产继承适用死者住所地
法。结婚的方式应当适用婚姻缔结地法。
允许按登记方式结婚。
希腊法 ——结婚的方式应当适用当事人
本国法。尚生存的配偶享有继承已亡配
偶遗产的权利。必须按宗教仪式结婚。
法院地,英格兰
主要问题：
动产继承
适用英格兰
国际私法
准据法为希
腊法
伊安有权
继承
先决问题：
结婚的效力
适用英格兰
国际私法
准据法为
英格兰法
结婚有效
适用希腊法
结婚无效
伊安无权继承
（ 1）主要问题以外国法为准据法
（ 2） 本身具有独立性
（ 3）会导致不同的结论
发生条件：
先决问题的独立性：
1,是一个独立的涉外民事关系
2,具有独立适用的冲突规范
3,先于主要问题产生,制约着主要问
题的解决
4,不必然从属于主要问题
不同的确定方法：
准据法说
法院地法说
折中说
利于判决结果的一致
利于先决问题的独立性
多法域国家 指的是在一个主权之下有两个
或两个以上法域的国家，如美国、瑞士、
澳大利亚等。现在我国也是个多法域国家。
法域 指的是一个具有独特法律制度的地区，
它表现为一定的空间范围，但不是主权单位，
只能是一个主权国家内的某一区域。
直接指定
间接指定 按多法域国家的区际冲突法确定准据法
混合指定
依最密切联系原则确定
依法院地冲突规范中的连接点直
接确定准据法
依法院地国家冲突规范对多法域国
家的法律适用的特殊规则
192．依法应当适用的外国法律，如果该外国
不同地区实施不同的法律的，依据该国法律
关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用
的法律。该国法律未作规定的，直接适用与
该民事关系有最密切联系的地区的法律。
最高人民法院关于贯彻执行, 中华人民共和
国民法通则, 若干问题的意见（试行）
变化的因素
法院地冲突规范
准据法
构成连接点
的事实因素
依法院地规则
依准据法规则
不变原则
依法院地规则
可变原则
四、准据法的选择方法
1．依法律的性质
2．依法律关系的性质
3．依最密切联系原则
4．依政府利益分析
5．依结果选择方法
6．依分割方法
7．依有利于判决在国外的承认和执行
8．依当事人的意思自治
